Заключение от 18.09.2009 г № 106
Экспертное заключение Управления Минюста России по Волгоградской обл. от 18.09.2009 N 1055н
Управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области на основании Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации", Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации, утвержденного Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 21 мая 2009 г. N 147 "Об утверждении Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации и Перечня Управлений Министерства юстиции Российской Федерации по субъектам Российской Федерации", проведена юридическая экспертиза Приказа Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области от 21 января 2009 г. N 106 "Об утверждении административного регламента Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области по предоставлению государственной услуги "Проведение аттестации врачей, провизоров и других специалистов с высшим профессиональным образованием, занимающих врачебные и провизорские должности в системе здравоохранения Волгоградской области, с целью присвоения (подтверждения) квалификационных категорий", административного регламента Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области по предоставлению государственной услуги "Проведение аттестации специалистов аптечных, медицинских и иных организаций Волгоградской области со средним медицинским и фармацевтическим образованием с целью присвоения (подтверждения) квалификационных категорий" (далее - Приказ) на предмет соответствия действующему федеральному законодательству.
Основанием проведения юридической экспертизы является поступление в Управление Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области исследуемого нормативного правового акта.
Юридической экспертизой установлено следующее:
Настоящим Приказом утверждены административный регламент Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области "Проведение аттестации врачей, провизоров и других специалистов с высшим профессиональным образованием, занимающих врачебные и провизорские должности в системе здравоохранения Волгоградской области, с целью присвоения (подтверждения) квалификационных категорий" (далее - Регламент N 1); административный регламент Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области "Проведение аттестации специалистов аптечных, медицинских и иных организаций Волгоградской области со средним медицинским и фармацевтическим образованием с целью присвоения (подтверждения) квалификационных категорий" (далее - Регламент N 2).
Предметом правового регулирования рассматриваемого Приказа являются общественные отношения, возникающие в сфере организации административной процедуры по проведению аттестации медицинских и фармацевтических работников.
Нормативное регулирование в данной сфере отношений осуществляется следующими правовыми актами:
- Конституцией Российской Федерации;
- Основами законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1993 N 5487-1 ;
- Федеральным законом от 06.10.1999 N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" ;
- Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.11.2005 N 679 "О Порядке разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций (предоставления государственных услуг)" ;
- Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 09.08.2001 N 314 "О порядке получения квалификационных категорий" ;
- Уставом (Основным законом) Волгоградской области;
- Законом Волгоградской области от 10.11.2008 N 1756-ОД "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области";
- Постановлением Главы Администрации Волгоградской области от 09.12.1999 N 863 "Об утверждении Положения о Комитете по здравоохранению Администрации Волгоградской области" .
Согласно пунктам "н", "ж" части 1 статьи 72 Конституции Российской Федерации установление общих принципов организации системы органов государственной власти и местного самоуправления и координация вопросов здравоохранения находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
Частью 2 статьи 76 Конституции Российской Федерации установлено, что по предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации.
В соответствии с частью 3 статьи 3 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан законодательство Российской Федерации об охране здоровья граждан состоит из соответствующих положений Конституции Российской Федерации и конституций (уставов) субъектов Российской Федерации, настоящих Основ, иных федеральных законов и федеральных нормативных правовых актов, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.
Согласно пункту 5 статьи 6 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан к полномочиям органов государственной власти субъекта Российской Федерации в области охраны здоровья граждан относятся самостоятельное формирование органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющих установленные настоящей статьей полномочия в сфере здравоохранения, установление порядка их организации и деятельности; развитие организаций здравоохранения субъекта Российской Федерации; материально-техническое обеспечение таких организаций.
Пунктом 2 Порядка разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций (предоставления государственных услуг), утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.11.2005 N 679, установлено, что административный регламент устанавливает сроки и последовательность административных процедур и административных действий федерального органа исполнительной власти, порядок взаимодействия между его структурными подразделениями и должностными лицами, а также взаимодействия федерального органа исполнительной власти с физическими или юридическими лицами (далее - заявители), иными органами государственной власти и местного самоуправления, а также учреждениями и организациями при исполнении государственной функции (предоставлении государственной услуги).
В соответствии с пунктом 5 Постановления Правительства Российской Федерации "О Порядке разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций (предоставления государственных услуг)" органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации при разработке административных регламентов исполнения государственных функций и административных регламентов предоставления государственных услуг рекомендовано руководствоваться Порядком, утвержденным настоящим постановлением.
Следовательно, исследуемый Приказ издан с соблюдением требований Конституции Российской Федерации и федерального законодательства о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Устава (Основного закона) Волгоградской области в систему исполнительной власти Волгоградской области входят глава администрации Волгоградской области, администрация Волгоградской области и иные органы исполнительной власти Волгоградской области, создаваемые по отраслевому, функциональному и территориальному принципу в соответствии с законом Волгоградской области.
Согласно приложению к Закону Волгоградской области "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области" комитет по здравоохранению входит в систему органов исполнительной власти Волгоградской области.
В соответствии с пунктом 2 статьи 42 Устава (Основного закона) Волгоградской области руководители структурных подразделений администрации области издают в порядке, установленном законом области, в пределах своей компетенции приказы, положения, инструкции и иные нормативные акты, обязательные для исполнения на всей территории области.
Согласно пункту 4.10 Положения о Комитете по здравоохранению Администрации Волгоградской области, утвержденного Постановлением Главы Администрации Волгоградской области от 09.12.1999 N 863, функцией Комитета является участие в организации подготовки, переподготовки и аттестации медицинских и фармацевтических кадров совместно с соответствующими профессиональными ассоциациями.
Пунктом 6.3.2 Положения установлено, что председатель Комитета издает в пределах компетенции Комитета приказы и распоряжения.
Таким образом, издание исследуемого юридической экспертизой ведомственного нормативного правового акта входит в компетенцию исполнительного органа государственной власти Волгоградской области.
Однако в тексте рассматриваемого Приказа выявлены несоответствия федеральному законодательству, заключающиеся в следующем.
1.Согласно абзацу 3 пункта 3.1.3 Регламента N 1 аттестационная комиссия в срок от 30 календарных дней, но не позднее 90 календарных дней от даты регистрации заявления и документов, поступивших от соискателя, на заседании рассматривает документы и предложение эксперта и принимает аттестационный экзамен у соискателя.
Аналогичное положение предусмотрено в пункте 3.1.3 Регламента N 2.
В соответствии с частью 3 статьи 63 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан порядок переподготовки, совершенствования профессиональных знаний медицинских и фармацевтических работников, получения ими квалификационных категорий определяется в соответствии с настоящими Основами федеральным органом исполнительной власти в области здравоохранения, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области здравоохранения совместно с профессиональными медицинскими и фармацевтическими ассоциациями.
Согласно пункту 3.4 Положения о порядке получения квалификационных категорий специалистами, работающими в системе здравоохранения Российской Федерации, утвержденного Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 09.08.2001 N 314, аттестационная комиссия рассматривает представленные документы в течение двух месяцев со дня их поступления (регистрации) и принимает решения о присвоении, подтверждении или снятии квалификационных категорий.
Таким образом, выявленное несоответствие федеральному законодательству заключается в увеличении предельного срока принятия решения аттестационной комиссией, установленного федеральным законодателем, с 2 месяцев до 90 календарных дней.
2.В соответствии с пунктом 3.2.8 Регламента N 1 в рассмотрении обращения получателю государственной услуги отказывается в следующих случаях:
- в случае отсутствия сведений об обжалуемом решении, действии, бездействии (в чем выразилось, кем принято), об обратившемся лице (фамилия, имя, отчество физического лица, подпись, наименование юридического лица, почтовый адрес для ответа);
- в случае если текст письменного обращения не поддается прочтению, содержит нецензурные выражения;
- в случае если получателем представлено дубликатное обращение (второй и последующие экземпляры одного обращения, направленные заявителем в различные органы государственной власти, или обращения, повторяющие текст предыдущего обращения, на которое дан ответ), при этом заявителю могут направляться уведомления о ранее данных ответах или копии этих ответов.
Аналогичное положение предусмотрено в пункте 3.2.8 Регламента N 2.
Как следует из содержания абзацев 8 - 13 пункта 3.2.10 Регламента N 1 и абзацев 8 - 13 пункта 3.2.10 Регламента N 2, основаниями для отказа в рассмотрении интернет-обращения помимо оснований, указанных в пункте 3.2.8 Регламента, также могут являться:
- указание автором недействительных сведений о себе и/или адреса для ответа;
- поступление дубликата уже принятого электронного сообщения;
- некорректность содержания электронного сообщения;
- невозможность рассмотрения обращения без необходимых документов и личной подписи (в отношении обращений, для которых установлен специальный порядок рассмотрения).
Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, подлежит обязательному рассмотрению.
В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 10 указанного выше Федерального закона государственный орган, орган местного самоуправления или должностное лицо дают письменный ответ по существу поставленных в обращении вопросов, за исключением случаев, указанных в статье 11 настоящего Федерального закона.
Пунктами 1 - 4 статьи 11 Федерального закона "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" установлено, что в случае если в письменном обращении не указаны фамилия гражданина, направившего обращение, и почтовый адрес, по которому должен быть направлен ответ, ответ на обращение не дается.
Обращение, в котором обжалуется судебное решение, возвращается гражданину, направившему обращение, с разъяснением порядка обжалования данного судебного решения.
Государственный орган, орган местного самоуправления или должностное лицо при получении письменного обращения, в котором содержатся нецензурные либо оскорбительные выражения, угрозы жизни, здоровью и имуществу должностного лица, а также членов его семьи, вправе оставить обращение без ответа по существу поставленных в нем вопросов и сообщить гражданину, направившему обращение, о недопустимости злоупотребления правом.
В случае если текст письменного обращения не поддается прочтению, ответ на обращение не дается.
Таким образом, выявленное несоответствие федеральному законодательству заключается в установлении субъектом Российской Федерации расширительного перечня оснований для отказа в рассмотрении обращений граждан по сравнению с перечнем, определенным федеральным законом, чем нарушены права граждан, предусмотренные статьей 33 Конституции Российской Федерации.
Кроме того, в тексте исследуемого Приказа выявлены нарушения правил юридической техники, заключающиеся в следующем.
1.В пункте 1.2 Регламента N 1 содержится ссылка на Приказ Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 11.03.2008 N 112н "О номенклатуре специальностей специалистов с высшим и послевузовским медицинским и фармацевтическим образованием в сфере здравоохранения Российской Федерации".
Ссылка на указанный нормативный правовой акт также имеется в пункте 2.4.4 Регламента N 1 и пункте 1.2 Регламента N 2.
Вместе с тем Приказ Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 11.03.2008 N 112н признан утратившим силу в связи с изданием Приказа Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 23.04.2009 N 210н.
Таким образом, наличие ссылки в исследуемом Приказе на недействующий нормативный правовой акт необоснованно.
2.Не соблюдена нумерация пунктов:
- два пункта 3.1.6 в Регламенте N 1;
- несколько пунктов 4 в приложениях N 2 Регламента N 1 и Регламента N 2.
В тексте исследуемого нормативного правового акта положений, способствующих проявлению коррупции, не выявлено.
Текст исследуемого нормативного правового акта опубликован в региональной газете "Волгоградская правда" от 4 февраля 2009 г. N 20.
Вывод: Юридическая экспертиза пришла к выводу, что Приказ Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области от 21 января 2009 г. N 106 "Об утверждении административного регламента Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области по предоставлению государственной услуги "Проведение аттестации врачей, провизоров и других специалистов с высшим профессиональным образованием, занимающих врачебные и провизорские должности в системе здравоохранения Волгоградской области, с целью присвоения (подтверждения) квалификационных категорий", административного регламента Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области по предоставлению государственной услуги "Проведение аттестации специалистов аптечных, медицинских и иных организаций Волгоградской области со средним медицинским и фармацевтическим образованием с целью присвоения (подтверждения) квалификационных категорий" не соответствует действующему федеральному законодательству в части.
Предлагаем привести исследуемый Приказ в соответствие с действующим законодательством; устранить выявленные нарушения правил юридической техники; сообщить о результатах рассмотрения настоящего экспертного заключения.
Начальник Управления
Министерства юстиции
Российской Федерации
по Волгоградской области
государственный советник
юстиции Российской Федерации
3-го класса
М.А.КОЛЕСНИКОВ