Заключение от 24.12.2015 г № 3248Н

Экспертное заключение Управления Минюста России по Волгоградской обл. от 24.12.2015 N 3248н


Управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области на основании Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации", Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 21 мая 2009 г. N 147 "Об утверждении Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации и Перечня управлений Министерства юстиции Российской Федерации по субъектам Российской Федерации", проведены правовая и антикоррупционная экспертизы приказа министерства промышленности и торговли Волгоградской области от 14 марта 2014 г. N 46-од "Об утверждении Административного регламента по исполнению государственной функции по осуществлению лицензионного контроля за соблюдением действующего законодательства в сфере розничной продажи алкогольной продукции в Волгоградской области" (далее - Приказ) на предмет соответствия действующему федеральному законодательству и выявления коррупциогенных факторов.
Поводом для проведения правовой и антикоррупционной экспертиз является поступление в Управление Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области приказа комитета промышленности и торговли Волгоградской области от 22 октября 2015 г. N 196-од "О внесении изменений в приказ министерства промышленности и торговли Волгоградской области от 14 марта 2014 N 46-од "Об утверждении Административного регламента по исполнению государственной функции по осуществлению лицензионного контроля за соблюдением действующего законодательства в сфере розничной продажи алкогольной продукции в Волгоградской области".
Правовой экспертизой установлено следующее:
Настоящим Приказом утвержден Административный регламент по исполнению государственной функции по осуществлению лицензионного контроля за соблюдением действующего законодательства в сфере розничной продажи алкогольной продукции в Волгоградской области.
Предметом правового регулирования исследуемого Приказа являются общественные отношения, возникающие при осуществлении лицензионного контроля.
Нормативное регулирование в данной сфере отношений осуществляется следующими правовыми актами:
- Конституцией Российской Федерации;
- Налоговым кодексом Российской Федерации;
- Гражданским кодексом Российской Федерации;
- Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях;
- Федеральным законом от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" ;
- Федеральным законом от 06.10.1999 N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" ;
- Федеральным законом от 02.05.2006 N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" ;
- Федеральным законом от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" ;
- постановлением Правительства Российской Федерации от 16.05.2011 N 373 "О разработке и утверждении административных регламентов исполнения государственных функций и административных регламентов предоставления государственных услуг" ;
- приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 30.04.2009 N 141 "О реализации положений Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" ;
- Уставом Волгоградской области;
- Законом Волгоградской области от 01.12.2011 N 2260-ОД "О регулировании отдельных отношений в сфере розничной продажи алкогольной продукции на территории Волгоградской области" ;
- Законом Волгоградской области от 15.03.2012 N 22-ОД "О системе органов исполнительной власти в Волгоградской области" ;
- постановлением администрации Волгоградской области от 10.10.2011 N 592-п "О разработке и утверждении административных регламентов исполнения государственных функций" ;
- постановлением Администрации Волгоградской области от 24.11.2014 N 31-п "Об утверждении Положения о комитете промышленности и торговли Волгоградской области" .
В соответствии с пунктом "н" части 1 статьи 72 Конституции Российской Федерации установление общих принципов организации системы органов государственной власти находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
Частью 2 статьи 76 Конституции Российской Федерации установлено, что по предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации.
Согласно статье 3 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" законодательство о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции состоит из настоящего Федерального закона, иных федеральных законов и нормативных правовых актов Российской Федерации, а также принимаемых в соответствии с ними законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.
Абзацем 5 пункта 1 статьи 6 указанного выше Федерального закона определено, что к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции относится осуществление лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции.
Следовательно, исследуемый Приказ издан с соблюдением требований Конституции Российской Федерации и федерального законодательства о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации.
Абзацем 5 части 3 статьи 7 Устава Волгоградской области установлено, что систему органов государственной власти Волгоградской области образуют иные исполнительные органы государственной власти Волгоградской области.
Министерство промышленности и торговли Волгоградской области как орган исполнительной власти Волгоградской области ранее было предусмотрено Законом Волгоградской области от 15.03.2012 N 22-ОД "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области".
Согласно приложению к Закону Волгоградской области "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области" комитет промышленности и торговли Волгоградской области входит в систему органов исполнительной власти Волгоградской области.
Согласно пункту 1.1 Положения о комитете промышленности и торговли Волгоградской области, утвержденного постановлением Администрации Волгоградской области от 24.11.2014 N 31-п, комитет промышленности и торговли (далее именуется - Комитет) является органом исполнительной власти Волгоградской области, уполномоченным в сфере промышленности и торговой деятельности, в области защиты прав потребителей, производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, лицензирования заготовки, хранения, переработки и реализации лома черных и цветных металлов на территории Волгоградской области.
В соответствии с абзацем 4 пункта 2.4 Положения о комитете промышленности и торговли Волгоградской области, утвержденного постановлением Администрации Волгоградской области от 24.11.2014 N 31-п, Комитет в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляет лицензионный контроль за розничной продажей алкогольной продукции.
В соответствии с абзацем 5 пункта 3.3 указанного выше Положения председатель Комитета издает приказы Комитета.
Таким образом, издание исследуемого правовой экспертизой ведомственного нормативного правового акта входит в компетенцию исполнительного органа государственной власти Волгоградской области.
На момент проведения правовой экспертизы принятие данного нормативного правового акта является необходимым и достаточным для урегулирования общественных отношений, являющихся его предметом.
По результатам проведенной антикоррупционной экспертизы в соответствии с частью 3 статьи 3 Федерального закона от 17 июля 2009 г. N 172-ФЗ "Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов", статьей 6 Федерального закона от 25 декабря 2008 г. N 273-ФЗ "О противодействии коррупции" и пунктом 2 Правил проведения антикоррупционной экспертизы нормативных правовых актов и проектов нормативных правовых актов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2010 г. N 96, коррупциогенные факторы не выявлены.
В тексте рассматриваемого нормативного правового акта выявлено несоответствие действующему федеральному законодательству, заключающееся в следующем.
1.В соответствии с абзацем 8 пункта 6.2 раздела 1 Административного регламента в случае несогласия с фактами, выводами, предложениями, изложенными в акте проверки, либо с выданным предписанием об устранении выявленных нарушений в течение 10 дней с даты получения акта проверки (предписания) вправе представить в лицензирующий орган в письменной форме возражения в отношении акта проверки и (или) выданного предписания об устранении выявленных нарушений в целом или его отдельных положений. При этом организация вправе приложить документы, подтверждающие обоснованность таких возражений, или их заверенные копии.
Вместе с тем в соответствии с частью 12 статьи 16 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, проверка которых проводилась, в случае несогласия с фактами, выводами, предложениями, изложенными в акте проверки, либо с выданным предписанием об устранении выявленных нарушений в течение пятнадцати дней с даты получения акта проверки вправе представить в соответствующие орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля в письменной форме возражения в отношении акта проверки и (или) выданного предписания об устранении выявленных нарушений в целом или его отдельных положений. При этом юридическое лицо, индивидуальный предприниматель вправе приложить к таким возражениям документы, подтверждающие обоснованность таких возражений, или их заверенные копии либо в согласованный срок передать их в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля.
Таким образом, выявленное несоответствие действующему федеральному законодательству заключается в установлении иного срока представления проверяемой организацией (в случае несогласия с фактами, выводами, предложениями, изложенными в акте проверки, либо с выданным предписанием об устранении выявленных нарушений) возражений в отношении акта проверки и (или) выданного предписания.
2.Подпунктом "г" подпункта 2 пункта 2.4.3 раздела 3 Административного регламента установлено, что решение о приостановлении действия лицензии на розничную продажу алкогольной продукции вручается руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю проверяемой организации в письменной форме либо направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или иным доступным способом, в том числе посредством факсимильной связи, электронной почты либо в форме электронного документа по адресу электронной почты, по которому лицензирующий орган осуществляет переписку, направление решений, извещений, уведомлений с использованием электронной подписи, посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", с мотивированным обоснованием не позднее чем через 3 (три) рабочих дня со дня принятия решения.
Вместе с тем в соответствии с частью 4 статьи 20 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" решение о приостановлении действия лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции или о направлении в суд заявления об аннулировании такой лицензии доводится лицензирующим органом до заявителя в письменной форме и (или) направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, по которому лицензирующий орган осуществляет переписку, направление решений, извещений, уведомлений с использованием электронной подписи, с мотивированным обоснованием не позднее чем через три дня со дня принятия решения.
Таким образом, указанным Федеральным законом исчисление срока направления указанного решения установлено в календарных днях, а не в рабочих днях.
Указанное замечание также относится к абзацу 3 подпункта 6 пункта 2.4.3 раздела 3 Административного регламента.
Таким образом, выявленное несоответствие действующему федеральному законодательству заключается в установлении иного правового регулирования при установлении срока направления лицензиату решения о приостановлении действия лицензии.
3.Подпунктом 1 пункта 2.4.4 раздела 3 Административного регламента установлено, что основанием для аннулирования лицензии по решению Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка (Росалкогольрегулирование) в сфере розничной продажи алкогольной продукции являются:
- розничная продажа алкогольной продукции по ценам ниже цен, установленных уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (в соответствии с пунктом 5 статьи 11 Федерального закона N 171-ФЗ);
- розничная продажа алкогольной продукции в период времени суток, определяющий запрет розничной продажи алкогольной продукции Законом Волгоградской области (за исключением розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой организациями, и розничной продажи пива и пивных напитков, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, при оказании такими организациями и индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания, а также розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой магазинами беспошлинной торговли);
- нарушение особых требований к розничной продаже алкогольной продукции, установленных пунктом 2 статьи 16 Федерального закона N 171-ФЗ.
В соответствии с частью 3 статьи 20 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" основанием для аннулирования лицензии по решению уполномоченного Правительством Российской Федерации федерального органа исполнительной власти является:
поставка (за исключением экспорта), закупка (за исключением импорта) этилового спирта по цене ниже цены, установленной в соответствии с пунктом 6 статьи 9 настоящего Федерального закона;
поставка (за исключением экспорта), закупка (за исключением импорта) и розничная продажа алкогольной продукции по цене ниже цены, установленной в соответствии с пунктом 5 статьи 11 настоящего Федерального закона;
нарушение особых требований к розничной продаже алкогольной продукции, установленных пунктом 2 и абзацем первым пункта 5 статьи 16 настоящего Федерального закона.
Согласно абзацу 1 пункта 5 статьи 16 указанного Федерального закона не допускается розничная продажа алкогольной продукции с 23 часов до 8 часов по местному времени, за исключением розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой организациями, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами, индивидуальными предпринимателями, признаваемыми сельскохозяйственными товаропроизводителями, и розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, при оказании такими организациями, крестьянскими (фермерскими) хозяйствами и индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания, а также розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой магазинами беспошлинной торговли.
Таким образом, выявленное несоответствие действующему федеральному законодательству заключается в установлении основания для аннулирования лицензии по решению Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка, не отвечающего требованиям Федерального закона.
4.В соответствии с подпунктом "б" подпункта 2 пункта 2.4.4 Административного регламента после подписания заявление об аннулировании лицензии доводится до сведения руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя проверяемой организации в письменной форме либо направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или иным доступным способом, в том числе посредством факсимильной связи, электронной почты либо в форме электронного документа по адресу электронной почты, по которому лицензирующий орган осуществляет переписку, направление решений, извещений, уведомлений с использованием электронной подписи, посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", с мотивированным обоснованием не позднее чем через 3 (три) рабочих дня со дня принятия решения.
Вместе с тем в соответствии с частью 4 статьи 20 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" решение о приостановлении действия лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции или о направлении в суд заявления об аннулировании такой лицензии доводится лицензирующим органом до заявителя в письменной форме и (или) направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, по которому лицензирующий орган осуществляет переписку, направление решений, извещений, уведомлений с использованием электронной подписи, с мотивированным обоснованием не позднее чем через три дня со дня принятия решения.
Таким образом, указанным Федеральным законом исчисление срока направления указанного решения установлено в календарных днях, а не в рабочих днях.
Указанное замечание также относится к абзацу 3 подпункта 7 пункта 2.4.4 раздела 3 Административного регламента.
Таким образом, выявленное несоответствие действующему федеральному законодательству заключается в установлении иного правового регулирования при установлении срока направления лицензиату решения о направлении в суд заявления об аннулировании лицензии.
В тексте анализируемого Приказа выявлены нарушения правил юридической техники, заключающиеся в следующем.
1.В пункте 3 раздела 1 исследуемого Административного регламента содержится ссылка на Закон Волгоградской области от 11.06.2011 N 1693-ОД "Кодекс Волгоградской области об административной ответственности" ("Волгоградская правда", N 105, 18.06.2008).
Вместе с тем указанный Закон принят не 11.06.2011, а 11.06.2008.
Таким образом, нарушение правил юридической техники заключается в указании неверных реквизитов нормативного правового акта.
2.В соответствии с абзацем 8 пункта 6.2 раздела 1 Административного регламента в случае несогласия с фактами, выводами, предложениями, изложенными в акте проверки, либо с выданным предписанием об устранении выявленных нарушений в течение 10 дней с даты получения акта проверки (предписания) вправе представить в лицензирующий орган в письменной форме возражения в отношении акта проверки и (или) выданного предписания об устранении выявленных нарушений в целом или его отдельных положений.
В приведенной правовой норме содержится правомочие по представлению возражений на акт проверки, однако из содержания неясно, кто вправе представить указанные возражения. Указанное правовое регулирование не отвечает принципам ясности, недвусмысленности и правовой определенности правовой нормы.
Как неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации, принцип формальной определенности закона, вытекающий из статей 1 , 4 , 6 , 15 и 19 Конституции Российской Федерации, диктует необходимость точности, ясности и недвусмысленности правовых норм и их согласованности в системе действующего правового регулирования, без которой не может быть обеспечено единообразное понимание и применение таких норм, а значит, и равенство всех перед законом; законоположения, не отвечающие указанным критериям, порождают противоречивую правоприменительную практику, создают возможность их неоднозначного толкования и произвольного применения, ведут к нарушению предусмотренных статьями 2, 18, 45 и 46 Конституции Российской Федерации гарантий государственной, в том числе судебной, защиты прав, свобод и законных интересов граждан (постановления от 11 ноября 2003 года N 16-П, от 14 апреля 2008 года N 7-П, от 5 марта 2013 года N 5-П и др.).
При этом в соответствии с частью 12 статьи 16 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, проверка которых проводилась, в случае несогласия с фактами, выводами, предложениями, изложенными в акте проверки, либо с выданным предписанием об устранении выявленных нарушений в течение пятнадцати дней с даты получения акта проверки вправе представить в соответствующие орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля в письменной форме возражения в отношении акта проверки и (или) выданного предписания об устранении выявленных нарушений в целом или его отдельных положений.
Таким образом, нарушение правил юридической техники заключается в несоблюдении правил определенности и ясности при изложении правовой нормы.
3.Абзац 1 пункта 1.2 раздела 2 Административного регламента изложен следующим образом: "Справочные телефоны органа исполнительной власти Волгоградской области, исполняющего государственную функцию, и организацию государственную функцию:".
В указанном абзаце не согласованы окончания слов, что является нарушением официально-делового стиля изложения текста нормативного правового акта.
Таким образом, нарушение правил юридической техники заключается в несоблюдении официально-делового стиля изложения текста нормативного правового акта.
4.Пунктом 1.3 раздела 5 Административного регламента установлено, что жалоба должна содержать:
1) наименование органа, предоставляющего государственную услугу, должностного лица органа, предоставляющего государственную услугу, либо государственного служащего, решения и действия (бездействие) которых обжалуются;
2) фамилию, имя, отчество (последнее - при наличии), сведения о месте жительства заявителя - физического лица либо наименование, сведения о месте нахождения заявителя - юридического лица, а также номер (номера) контактного телефона, адрес (адреса) электронной почты (при наличии) и почтовый адрес, по которым должен быть направлен ответ заявителю;
3) сведения об обжалуемых решениях и действиях (бездействии) органа, предоставляющего государственную услугу, должностного лица органа, предоставляющего государственную услугу, либо государственного служащего;
4) доводы, на основании которых заявитель не согласен с решением и действием (бездействием) органа, предоставляющего государственную услугу, должностного лица органа, предоставляющего государственную услугу, либо государственного служащего. Заявителем могут быть представлены документы (при наличии), подтверждающие доводы заявителя, либо их копии.
Таким образом, в указанной правовой норме используется понятие "государственная услуга".
Вместе с тем предметом правового регулирования исследуемого Административного регламента является исполнение государственной функции.
Кроме того, необходимо обратить внимание на тот факт, что пункт 1.3 Административного регламента необходимо по своему содержанию соотнести со статьей 7 Федерального закона "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации". Федеральный закон "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" не применяется к правоотношениям, возникающим в рамках правового регулирования исследуемого Административного регламента.
Таким образом, нарушение правил юридической техники заключается в использовании неверной терминологии.
5.Подпунктом 3 пункта 2.4.2 раздела 3 Административного регламента установлено, что в предписании об устранении выявленных нарушений в том числе указывается срок для устранения выявленных нарушений, который не может быть менее трех дней и более 6 (шести) месяцев со дня вынесения предписания.
Подпунктом "а" пункта 4 пункта 2.4.2 раздела 3 Административного регламента установлено, что после вынесения предписания об устранении выявленных нарушений лицензионных требований специалист лицензирующего органа выдает предписание об устранении выявленных нарушений руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю проверяемой организации в письменной форме либо направляет заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или иным доступным способом, в том числе посредством факсимильной связи, электронной почты либо в форме электронного документа по адресу электронной почты, по которому лицензирующий орган осуществляет переписку, направление решений, извещений, уведомлений с использованием электронной подписи, посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" не позднее чем через 3 (три) рабочих дня со дня вынесения предписания.
Таким образом, в случае если в предписании будет установлен трехдневный срок (со дня вынесения предписания) для устранения выявленных нарушений, а предписание будет направлено через 3 рабочих дня со дня его вынесения, то у лицензиата будет объективно отсутствовать возможность исполнить предписание в установленный срок.
В таком случае фактически комитетом будет установлено трудновыполнимое условие для лицензиата.
6.В соответствии с пунктом 2.3.1 раздела 3 Административного регламента юридическим фактом, являющимся основанием для организации и проведения внеплановой проверки организации, осуществляющей розничную продажу алкогольной продукции (лицензиата), является:
а) представление соискателем лицензии заявления о выдаче лицензии или лицензиат, представивший заявление о переоформлении (кроме переоформления в связи с закрытием обособленного подразделения) или продлении срока действия лицензии, лицензирующим органом проводятся документарные и (или) внеплановые выездные проверки (по указанному основанию согласование проверки с органами прокуратуры действующим законодательством не предусмотрено);
б) истечение срока исполнения лицензиатом ранее выданного лицензирующим органом предписания об устранении выявленного нарушения лицензионных требований (по указанному основанию согласование проверки с органами прокуратуры законодательством не предусмотрено);
в) истечение срока, на который было приостановлено действие лицензии (по указанному основанию согласование проверки с органами прокуратуры законодательством не предусмотрено);
г) поступление в лицензирующий орган обращений, заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, средств массовой информации о фактах нарушений юридическим лицом лицензионных требований (по указанному основанию внеплановая выездная проверка проводится после согласования ее проведения с органом прокуратуры в порядке, установленном статьей 10 Федерального закона N 294-ФЗ);
д) выявление фактов нарушения лицензионных требований в результате анализа информации, содержащейся в единой государственной автоматизированной информационной системе (ЕГАИС), других информационных системах (по указанному основанию проверка может быть проведена лицензирующим органом незамедлительно с извещением органа прокуратуры в порядке, установленном частью 12 статьи 10 Федерального закона N 294-ФЗ);
е) наличие приказа, изданного лицензирующим органом в соответствии с поручением Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации или на основании требования прокурора о проведении внеплановой проверки в рамках надзора за исполнением законов по поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям.
Указанным пунктом установлены основания для проведения внеплановых как выездных, так и документарных проверок.
Вместе с тем пунктом 2 части 4 статьи 1 Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" установлено, что особенности организации и проведения проверок в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверок, сроков и периодичности их проведения, уведомлений о проведении внеплановых выездных проверок и согласования проведения внеплановых выездных проверок с органами прокуратуры, могут устанавливаться другими федеральными законами при осуществлении лицензионного контроля.
В соответствии с частью 1 статьи 23 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" государственный контроль (надзор) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции включает в себя:
1) лицензионный контроль за производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;
2) государственный надзор за соблюдением обязательных требований к этиловому спирту, алкогольной и спиртосодержащей продукции, установленных международными договорами Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (далее также - обязательные требования).
Частью 10 статьи 23.2 указанного Федерального закона установлено, что внеплановая выездная проверка лицензиата проводится по следующим основаниям:
1) истечение срока исполнения лицензиатом ранее выданного лицензирующим органом предписания об устранении выявленного нарушения лицензионных требований;
2) поступление в лицензирующий орган обращений, заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, средств массовой информации о фактах нарушений лицензиатом лицензионных требований;
3) истечение срока, на который было приостановлено действие лицензии в соответствии с пунктом 1 статьи 20 настоящего Федерального закона;
4) выявление фактов нарушения лицензионных требований в результате анализа информации, содержащейся в единой государственной автоматизированной информационной системе, других информационных системах, анализа деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;
5) наличие приказа (распоряжения), изданного лицензирующим органом в соответствии с поручением Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации или на основании требования прокурора о проведении внеплановой проверки в рамках надзора за исполнением законов по поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям.
Таким образом, указанным Федеральным законом в соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 1 Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" установлены особые основания для проведения только выездной внеплановой проверки.
Основаниями для проведения документарной внеплановой проверки должны являться основания, указанные в части 2 статьи 10 Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".
Однако исследуемым Административным регламентом не установлено указанного разграничения оснований для проведения выездных и документарных внеплановых проверок, что влечет правовую неопределенность при применении указанной нормы.
Как неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации, принцип формальной определенности закона, вытекающий из статей 1 , 4 , 6 , 15 и 19 Конституции Российской Федерации, диктует необходимость точности, ясности и недвусмысленности правовых норм и их согласованности в системе действующего правового регулирования, без которой не может быть обеспечено единообразное понимание и применение таких норм, а значит, и равенство всех перед законом; законоположения, не отвечающие указанным критериям, порождают противоречивую правоприменительную практику, создают возможность их неоднозначного толкования и произвольного применения, ведут к нарушению предусмотренных статьями 2, 18, 45 и 46 Конституции Российской Федерации гарантий государственной, в том числе судебной, защиты прав, свобод и законных интересов граждан (постановления от 11 ноября 2003 года N 16-П, от 14 апреля 2008 года N 7-П, от 5 марта 2013 года N 5-П и др.).
Таким образом, выявленное нарушение правил юридической техники заключается в нарушении принципа правовой определенности при изложении нормы Административного регламента.
Текст исследуемого нормативного правового акта опубликован в региональной газете "Волгоградская правда" от 26 марта 2014 г. N 53.
Приказы комитета промышленности и торговли Волгоградской области от 22 июня 2015 г. N 127-од, от 22 октября 2015 г. N 196-од, которыми внесены изменения в исследуемый нормативный правовой акт, опубликованы в региональной газете "Волгоградская правда" от 14 июля 2015 г. N 121, от 03 ноября 2015 г. N 169.
Вывод: приказ министерства промышленности и торговли Волгоградской области от 14 марта 2014 г. N 46-од "Об утверждении Административного регламента по исполнению государственной функции по осуществлению лицензионного контроля за соблюдением действующего законодательства в сфере розничной продажи алкогольной продукции в Волгоградской области" не соответствует действующему федеральному законодательству в части.
Предлагаем устранить выявленные несоответствия действующему федеральному законодательству и нарушения правил юридической техники, сообщить о результатах рассмотрения настоящего экспертного заключения.
Начальник Управления
М.А.КОЛЕСНИКОВ