Решение Волгоградского УФАС России от 21.02.2011 г № 11-03-24-02/8

По делу N 11-03-24-02/8

Резолютивная часть решения оглашена 18 февраля 2011 г.
Решение изготовлено в полном объеме 21 февраля 2011 г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председателя Комиссии - Никуйко Ирины Борисовны, заместителя руководителя Управления;
члена Комиссии - Кочергиной Александры Викторовны, государственного инспектора отдела контроля недобросовестной конкуренции и рекламы;
члена Комиссии - Стручалиной Натальи Сергеевны, специалиста 1-го разряда отдела контроля недобросовестной конкуренции и рекламы,
рассмотрев дело N 11-03-24-02/8, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения на внешней стороне киоска "М", расположенного по адресу: <...>, рекламы услуг, предоставляемых салоном красоты "Н", в том числе пирсинга и татуажа, с нарушением части 7 статьи 24 ФЗ от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе",
в присутствии:
- М. - индивидуального предпринимателя (личность удостоверена по паспорту), установила:
18 января 2011 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области в рамках осуществления функции государственного контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе возбуждено дело N 11-03-24-02/8 по признакам нарушения части 7 статьи 24 ФЗ N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" по факту распространения на внешней стороне киоска "М", расположенного по адресу: <...>, рекламы услуг, предоставляемых салоном красоты "Н", в том числе пирсинга и татуажа.
Специалистами отдела контроля недобросовестной конкуренции и рекламы Волгоградского УФАС России по собственной инициативе был проведен мониторинг рекламы, размещенной на внешней стороне киоска "М", расположенного по адресу: <...>.
По результатам мониторинга установлено следующее.
На внешней стороне киоска "М", расположенного по адресу: <...>, размещена реклама услуг, предоставляемых салоном красоты "Н", следующего содержания: "Салон красоты "Н". Spa-процедуры. Услуги косметолога. Бикини-дизайн. Парикмахерские услуги. Педикюр. Маникюр. Наращивание и дизайн ногтей. Пирсинг. Татуаж. New! Вибротермоматрац. <...>".
Согласно п. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006 реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация, размещенная на внешней стороне киоска "М", расположенного по адресу: <...>, является рекламой:
- распространена посредством размещения на внешней стороне киоска "М";
- направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (салону "Н", услугам салона: spa-процедуры, услуги косметолога, бикини-дизайн, парикмахерские услуги, педикюр, маникюр, наращивание и дизайн ногтей, пирсинг, татуаж, вибротермоматрац);
- направлена на формирование или поддержание интереса к объекту рекламирования и его продвижение на рынке;
- адресована неопределенному кругу лиц. В соответствии с письмом Федеральной антимонопольной службы от 05.04.2007 N АЦ/4624 в рамках понятия рекламы, закрепленного в ст. 3 ФЗ РФ "О рекламе", под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Соответственно, распространение информации об услугах салона "Н", в том числе о пирсинге и татуаже, должно признаваться распространением среди неопределенного круга лиц, поскольку заранее невозможно определить всех лиц, до которых такая информация будет доведена.
Объектом рекламы, размещенной на внешней стороне киоска "М", расположенного по адресу: <...>, являются салон красоты "Н", а также следующие услуги, оказываемые данным салоном:
- spa-процедуры;
- услуги косметолога;
- бикини-дизайн;
- парикмахерские услуги;
- педикюр;
- маникюр;
- наращивание и дизайн ногтей;
- пирсинг;
- татуаж;
- New! Вибротермоматрац.
Согласно Перечню работ и услуг, осуществляемых в рамках косметологии, пирсинга и подлежащих лицензированию в рамках медицинской деятельности (приказ Минздрава СССР от 28.12.1982 N 1290 "О мерах по улучшению косметологической помощи населению", приказ Минздрава России от 10.04.2001 N 113 "О введении в действие отраслевого классификатора "Простые медицинские услуги", приказ Минздрава России от 16.07.2001 N 269 "О введении в действие отраслевого стандарта "Сложные и комплексные медицинские услуги"), косметология и пирсинг относятся к простым медицинским услугам.
Перечень работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности установлен в приложении к Положению о лицензировании медицинской деятельности, утвержденному постановлением Правительства РФ от 22.01.2007 N 30. В названый перечень включены работы (услуги) по косметологии и пирсинг.
В соответствии с разделом А21 (лечение с помощью простых физических воздействий на пациента) Номенклатуры работ и услуг в здравоохранении, утвержденной Минздравсоцразвитием России РФ 12.07.2004, пирсинг относится к простым медицинским услугам.
Согласно данной Номенклатуре пирсинг (код ПМУ 21.01.010), татуаж (перманентный татуаж, код ПМУ 17.31.002) входят в раздел "А" и относятся к простым медицинским услугам.
Таким образом, пирсинг и татуаж относятся к медицинским услугам, а деятельность по их оказанию является медицинской.
Согласно части 7 статьи 24 ФЗ от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Отношения по распространению рассматриваемой рекламы урегулированы договором N 27 от 01.10.2010, заключенным между ИП М. и ООО "К".
В своих письменных объяснениях по факту, послужившему основанием для возбуждения дела, ИП М. ссылается на код 93.02 ОКВЭД, согласно которому он считает, что рекламирует бытовые услуги, которые не являются медицинскими в сфере здравоохранения. Но при этом ИП М. отметил, что в настоящее время рекламная информация об услугах салона красоты "Н" изменена и в данный текст включена информация о необходимости консультации специалистов.
На заседании Комиссии индивидуальный предприниматель М. пояснил, что факт нарушения законодательства о рекламе признает. Данное нарушение произошло по причине того, что он не был осведомлен о том, что к распространению рекламы такого вида услуг (пирсинг и татуаж) предъявляются особые требования законодательства.
Комиссия по рассмотрению дела N 11-03-24-02/8, изучив материалы дела, исследовав доказательства и выслушав доводы стороны по обстоятельствам, послужившим основанием для возбуждения дела, пришла к следующим выводам.
В соответствии с положениями статьи 5 пункта 7 ФЗ "О рекламе" N 38-ФЗ от 13.03.2006 не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Федеральный Арбитражный суд Поволжского округа (постановление от 2 февраля 2010 г. по делу N А72-12496/2009) подчеркнул, что поскольку распространение рекламы медицинских услуг направлено на формирование у потребителя желания воспользоваться ими, то существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные такой рекламой. Отсутствие информации с предупреждением о наличии противопоказаний при оказании медицинских услуг и необходимости предварительной консультации может привести к неблагоприятным последствиям.
В нарушение требований части 7 статьи 24 ФЗ от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" рекламная информация о медицинских услугах (пирсинг и татуаж), размещенная на внешней стороне киоска "М", расположенного по адресу: <...>, не сопровождается предупреждением о наличии противопоказаний к применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Таким образом, рассматриваемая реклама медицинских услуг является рекламой ненадлежащей, поскольку нарушены требования к распространению рекламы, предусмотренные ч. 7 ст. 24 ФЗ от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Ссылка заявителя на код 93.02 ОКВЭД не может быть принята Комиссией во внимание, поскольку данная информация применяется для статистической отчетности и не имеет отношения к квалификации услуг, оказываемых салонами красоты.
За нарушение требований части 7 статьи 24 ФЗ N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" предусмотрена ответственность рекламодателя.
Рекламодателем рассматриваемой рекламы является индивидуальный предприниматель М. (ИНН <...>).
На основании вышеизложенного и руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 N 508, Комиссия решила:
1.Признать рекламу простых медицинских услуг (пирсинг и татуаж), оказываемых салоном красоты "Н", размещенную на внешней стороне киоска "М", расположенного по адресу: <...>, ненадлежащей.
2.Выдать ИП М. предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Волгоградского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волгоградской области в течение трех месяцев со дня вынесения решения в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
И.Б.НИКУЙКО
Члены Комиссии
А.В.КОЧЕРГИНА
Н.С.СТРУЧАЛИНА
ПРЕДПИСАНИЕ
от 21 февраля 2011 года
О ПРЕКРАЩЕНИИ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О РЕКЛАМЕ
ПО ДЕЛУ N 11-03-24-02/8
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы России по Волгоградской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председателя Комиссии - Никуйко Ирины Борисовны, заместителя руководителя Управления;
члена Комиссии - Кочергиной Александры Викторовны, государственного инспектора отдела контроля недобросовестной конкуренции и рекламы;
члена Комиссии - Стручалиной Натальи Сергеевны, специалиста 1-го разряда отдела контроля недобросовестной конкуренции и рекламы,
на основании своего решения от 21 февраля 2011 г. по делу N 11-03-24-02/8 о признании ненадлежащей рекламы, размещенной на внешней стороне киоска "М", расположенного по адресу: <...>,
и в соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 33, частями 1, 6 статьи 36 Федерального закона РФ "О рекламе", пунктами 44, 46 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 N 508, предписывает:
1.Индивидуальному предпринимателю М. (ИНН <...>) с момента получения настоящего предписания прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе - части 7 статьи 24 ФЗ N 38-ФЗ от 13.03.2006 "О рекламе" и привести рекламу в соответствие с требованиями рекламного законодательства, а именно: при распространении в настоящее время, а также в дальнейшем рекламы простых медицинских услуг (пирсинга и татуажа) различными способами (наружная реклама, реклама в печатных изданиях и т.д.) сопровождать текст рекламы предупреждением о наличии противопоказаний, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
2.Индивидуальному предпринимателю М. представить в Волгоградское УФАС России доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания: фотографию рекламы услуг, оказываемых салоном красоты "Н", размещенной на внешней стороне киоска "М", расположенного по адресу: <...>.
Срок исполнения п. 2 предписания - в течение семи рабочих дней с момента получения настоящего предписания.
В случае невыполнения в установленный срок предписания антимонопольного органа Волгоградское УФАС России вправе в соответствии со статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридические лица - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в Арбитражный суд Волгоградской области в течение трех месяцев со дня вынесения предписания в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
И.Б.НИКУЙКО
Члены Комиссии
А.В.КОЧЕРГИНА
Н.С.СТРУЧАЛИНА