Заключение от 19.09.2011 г № 25-01-04/148-П

Экспертное заключение Управления Минюста России по Волгоградской обл. от 19.09.2011 N 1174н

Направлено письмом от 20 сентября 2011 г. N 02-14/8372
УПРАВЛЕНИЕ МИНИСТЕРСТВА ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПО ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
от 19 сентября 2011 г. N 1174н
НА ПРИКАЗ УПРАВЛЕНИЯ АВТОМОБИЛЬНЫХ ДОРОГ АДМИНИСТРАЦИИ
ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ ОТ 28 ИЮЛЯ 2011 Г. N 25-01-04/148-П
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ АДМИНИСТРАТИВНОГО РЕГЛАМЕНТА УПРАВЛЕНИЯ
АВТОМОБИЛЬНЫХ ДОРОГ АДМИНИСТРАЦИИ ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ
ПО ПРЕДОСТАВЛЕНИЮ ГОСУДАРСТВЕННОЙ УСЛУГИ "ВЫДАЧА ТЕХНИЧЕСКИХ
УСЛОВИЙ И СОГЛАСОВАНИЙ РАЗМЕЩЕНИЯ ОБЪЕКТОВ ПРИДОРОЖНОГО
СЕРВИСА, СРЕДСТВ НАРУЖНОЙ РЕКЛАМЫ, ПЕРЕСЕЧЕНИЙ И ПРИМЫКАНИЙ
В ПОЛОСЕ ОТВОДА И ПРИДОРОЖНОЙ ПОЛОСЕ АВТОМОБИЛЬНЫХ ДОРОГ
ОБЩЕГО ПОЛЬЗОВАНИЯ РЕГИОНАЛЬНОГО ИЛИ МЕЖМУНИЦИПАЛЬНОГО
ЗНАЧЕНИЯ ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ"
Управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области на основании Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации", Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 21 мая 2009 г. N 147 "Об утверждении Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации и Перечня управлений Министерства юстиции Российской Федерации по субъектам Российской Федерации", проведена правовая экспертиза приказа Управления автомобильных дорог Администрации Волгоградской области от 28 июля 2011 г. N 25-01-04/148-п "Об утверждении Административного регламента Управления автомобильных дорог Администрации Волгоградской области по предоставлению государственной услуги "Выдача Технических условий и согласований размещения объектов придорожного сервиса, средств наружной рекламы, пересечений и примыканий в полосе отвода и придорожной полосе автомобильных дорог общего пользования регионального или межмуниципального значения Волгоградской области" (далее - Приказ) на предмет соответствия действующему федеральному законодательству.
Поводом для проведения правовой экспертизы является поступление в Управление Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области исследуемого нормативного правового акта.
Правовой экспертизой установлено следующее:
Настоящим Приказом утвержден Административный регламент Управления автомобильных дорог Администрации Волгоградской области по предоставлению государственной услуги "Выдача Технических условий и согласований размещения объектов придорожного сервиса, средств наружной рекламы, пересечений и примыканий в полосе отвода и придорожной полосе автомобильных дорог общего пользования регионального или межмуниципального значения Волгоградской области" (далее - Административный регламент).
Предметом правового регулирования рассматриваемого Приказа являются общественные отношения, возникающие в сфере организации предоставления государственной услуги по выдаче Технических условий и согласований размещения объектов придорожного сервиса, средств наружной рекламы, пересечений и примыканий в полосе отвода и придорожной полосе автомобильных дорог общего пользования регионального или межмуниципального значения Волгоградской области.
Нормативное регулирование в данной сфере отношений осуществляется следующими правовыми актами:
- Конституцией Российской Федерации;
- Градостроительным кодексом Российской Федерации;
- Федеральным законом от 10.12.1995 N 196-ФЗ "О безопасности дорожного движения" ;
- Федеральным законом от 06.10.1999 N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" ;
- Федеральным законом от 02.05.2006 N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" ;
- Федеральным законом от 08.11.2007 N 257-ФЗ "Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" ;
- Федеральным законом от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" ;
- постановлением Правительства Российской Федерации от 23.10.1993 N 1090 "О Правилах дорожного движения" ;
- постановлением Правительства Российской Федерации от 11.11.2005 N 679 "О Порядке разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций (предоставления государственных услуг)" ;
- Уставом (Основным законом) Волгоградской области;
- Законом Волгоградской области от 10.11.2008 N 1756-ОД "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области" ;
- постановлением Главы Администрации Волгоградской области от 18.06.2008 N 739 "Об утверждении Положения об Управлении автомобильных дорог Волгоградской области" .
Согласно пунктам "б", "н" части 1 статьи 72 Конституции Российской Федерации обеспечение общественной безопасности, установление общих принципов организации системы органов государственной власти находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
Частью 2 статьи 76 Конституции Российской Федерации установлено, что по предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации.
Согласно части 1 и части 5 статьи 4 Федерального закона "Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" законодательство об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, других федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними законов субъектов Российской Федерации.
На основании и во исполнение федеральных законов, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, законов субъектов Российской Федерации органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в пределах своих полномочий могут издавать нормативные правовые акты, регулирующие отношения, возникающие в связи с использованием автомобильных дорог и осуществлением дорожной деятельности.
Согласно пунктам 1 и 6 статьи 12 указанного Федерального закона к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в области использования автомобильных дорог и осуществления дорожной деятельности относятся:
- осуществление контроля за обеспечением сохранности автомобильных дорог регионального или межмуниципального значения;
- осуществление дорожной деятельности в отношении автомобильных дорог регионального или межмуниципального значения.
В соответствии с частью 2 статьи 19 указанного выше Федерального закона прокладка, перенос или переустройство инженерных коммуникаций, их эксплуатация в границах полосы отвода автомобильной дороги осуществляются владельцами таких инженерных коммуникаций или за их счет на основании договора, заключаемого владельцами таких инженерных коммуникаций с владельцем автомобильной дороги, и разрешения на строительство, выдаваемого в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом (в случае если для прокладки, переноса или переустройства таких инженерных коммуникаций требуется выдача разрешения на строительство). В указанном договоре должны быть предусмотрены технические требования и условия, подлежащие обязательному исполнению владельцами таких инженерных коммуникаций при их прокладке, переносе, переустройстве, эксплуатации.
Статьей 3 Федерального закона "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" предусмотрено, что нормативное правовое регулирование отношений, возникающих в связи с предоставлением государственных и муниципальных услуг, осуществляется в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами.
Пунктом 1 статьи 6 указанного выше Федерального закона определено, что органы, предоставляющие государственные услуги, и органы, предоставляющие муниципальные услуги, обязаны предоставлять государственные или муниципальные услуги в соответствии с административными регламентами.
Следовательно, исследуемый Приказ издан с соблюдением требований Конституции Российской Федерации и федерального законодательства о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Устава (Основного закона) Волгоградской области в систему исполнительной власти Волгоградской области входят глава администрации Волгоградской области, администрация Волгоградской области и иные органы исполнительной власти Волгоградской области, создаваемые по отраслевому, функциональному и территориальному принципу в соответствии с законом Волгоградской области.
Согласно приложению к Закону Волгоградской области "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области" Управление автомобильных дорог входит в систему органов исполнительной власти Волгоградской области.
В соответствии с пунктом 2 статьи 42 Устава (Основного закона) Волгоградской области руководители структурных подразделений администрации области издают в порядке, установленном законом области, в пределах своей компетенции приказы, положения, инструкции и иные нормативные акты, обязательные для исполнения на всей территории области.
Пунктом 1 Положения об Управлении автомобильных дорог Администрации Волгоградской области, утвержденного постановлением Главы Администрации Волгоградской области от 18.06.2008 N 739, определено, что Управление автомобильных дорог Администрации Волгоградской области является органом исполнительной власти Волгоградской области, уполномоченным на осуществление единой государственной политики развития сети автомобильных дорог общего пользования регионального или межмуниципального значения государственного управления автомобильными дорогами и сооружениями на них.
В соответствии с абзацем 14 пункта 3.5 указанного выше Положения определено, что начальник Управления издает в пределах компетенции Управления приказы и распоряжения.
Таким образом, издание исследуемого правовой экспертизой ведомственного нормативного правового акта в форме Приказа входит в компетенцию исполнительного органа государственной власти Волгоградской области.
На момент проведения правовой экспертизы принятие данного нормативного правового акта является необходимым и достаточным для урегулирования общественных отношений, являющихся его предметом.
Однако в тексте анализируемого нормативного правового акта выявлено несоответствие действующему федеральному законодательству, заключающееся в следующем.
Исследуемым Приказом утвержден Административный регламент Управления автомобильных дорог Администрации Волгоградской области по предоставлению государственной услуги "Выдача Технических условий и согласований размещения объектов придорожного сервиса, средств наружной рекламы, пересечений и примыканий в полосе отвода и придорожной полосе автомобильных дорог общего пользования регионального или межмуниципального значения Волгоградской области".
Вместе с тем структура названного Административного регламента не соответствует требованиям, предъявляемым к административным регламентам Федеральным законом "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг".
Так, пунктом 1 статьи 6 указанного выше Федерального закона определено, что органы, предоставляющие государственные услуги, и органы, предоставляющие муниципальные услуги, обязаны предоставлять государственные или муниципальные услуги в соответствии с административными регламентами.
Согласно пункту 4 статьи 2 указанного Федерального закона административный регламент - нормативный правовой акт, устанавливающий порядок предоставления государственной или муниципальной услуги и стандарт предоставления государственной или муниципальной услуги.
В соответствии с частью 2 статьи 12 Федерального закона "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" структура административного регламента должна содержать разделы, устанавливающие:
1) общие положения;
2) стандарт предоставления государственной или муниципальной услуги;
3) состав, последовательность и сроки выполнения административных процедур, требования к порядку их выполнения, в том числе особенности выполнения административных процедур в электронной форме;
4) формы контроля за исполнением административного регламента;
5) досудебный (внесудебный) порядок обжалования решений и действий (бездействия) органа, предоставляющего государственную услугу, органа, предоставляющего муниципальную услугу, а также должностных лиц, государственных или муниципальных служащих.
Статьей 14 названного Федерального закона установлены требования к стандарту предоставления государственной или муниципальной услуги.
Таким образом, выявленное несоответствие федеральному законодательству заключается в утверждении субъектом Российской Федерации административного регламента предоставления государственной услуги, по структуре не соответствующего требованиям, установленным федеральным законодательством.
Кроме того, в тексте анализируемого Приказа выявлены нарушения правил юридической техники, заключающиеся в следующем.
1.В преамбуле исследуемого нормативного правового акта и в 1.1 Административного регламента имеется ссылка на постановление Правительства Российской Федерации от 11.11.2005 N 679 "О Порядке разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций (предоставления государственных услуг)".
Вместе с тем указанный выше нормативный правовой акт утратил силу в связи с изданием постановления Правительства Российской Федерации от 16.05.2011 N 373 "О разработке и утверждении административных регламентов исполнения государственных функций и административных регламентов предоставления государственных услуг".
Таким образом, выявленное нарушение правил юридической техники заключается в наличии в тексте исследуемого Приказа ссылки на федеральный нормативный правовой акт, положения которого утратили силу.
2.Пунктом 3.16 Административного регламента определено, что в рассмотрении обращения заинтересованного лица отказывается в случае, если текст письменного обращения не поддается прочтению, содержит нецензурные выражения.
Вместе с тем согласно части 4 статьи 11 Федерального закона "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" в случае, если текст письменного обращения не поддается прочтению, ответ на обращение не дается и оно не подлежит направлению на рассмотрение в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, о чем в течение семи дней со дня регистрации обращения сообщается гражданину, направившему обращение, если его фамилия и почтовый адрес поддаются прочтению.
С целью исключения пробела в правовом определении срока, в течение которого заявителю должно быть направлено уведомление о невозможности дать ответ на обращение, предлагаем внести в текст анализируемого Приказа изменения в части указания на установленный федеральным законодательством срок.
3.Пунктом 3.16 Административного регламента определено, что в рассмотрении обращения заинтересованного лица отказывается в случае, если текст письменного обращения не поддается прочтению, содержит нецензурные выражения.
Согласно части 3 статьи 11 указанного выше Федерального закона государственный орган, орган местного самоуправления или должностное лицо при получении письменного обращения, в котором содержатся нецензурные либо оскорбительные выражения, угрозы жизни, здоровью и имуществу должностного лица, а также членов его семьи, вправе оставить обращение без ответа по существу поставленных в нем вопросов и сообщить гражданину, направившему обращение, о недопустимости злоупотребления правом.
Таким образом, выявленное нарушение правил юридической техники заключается в отсутствии указания в тексте исследуемого Приказа на необходимость сообщения гражданину о недопустимости злоупотребления правом.
Текст исследуемого нормативного правового акта опубликован в региональной газете "Волгоградская правда" от 17 августа 2011 г. N 152.
Вывод: Правовая экспертиза пришла к выводу, что приказ Управления автомобильных дорог Администрации Волгоградской области от 28 июля 2011 г. N 25-01-04/148-п "Об утверждении Административного регламента Управления автомобильных дорог Администрации Волгоградской области по предоставлению государственной услуги "Выдача Технических условий и согласований размещения объектов придорожного сервиса, средств наружной рекламы, пересечений и примыканий в полосе отвода и придорожной полосе автомобильных дорог общего пользования регионального или межмуниципального значения Волгоградской области" не соответствует действующему федеральному законодательству в части.
Предлагаем привести исследуемый Приказ в соответствие с действующим законодательством; устранить выявленные нарушения правил юридической техники; сообщить о результатах рассмотрения настоящего экспертного заключения.
Начальник Управления
Министерства юстиции
Российской Федерации
по Волгоградской области
государственный советник
юстиции Российской Федерации
II класса
М.А.КОЛЕСНИКОВ