Заключение от 31.05.2012 г № 704Н

Экспертное заключение Управления Минюста России по Волгоградской обл. от 31.05.2012 N 704н

Управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области на основании Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации", Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 21 мая 2009 г. N 147 "Об утверждении Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации и перечня Управлений Министерства юстиции Российской Федерации по субъектам Российской Федерации", проведена правовая экспертиза приказа Главного управления архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области от 30 декабря 2011 г. N 78 "Об утверждении административных регламентов" (далее - Приказ) на предмет соответствия действующему федеральному законодательству.
Поводом для проведения правовой экспертизы является поступление в Управление Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области Приказа Главного управления архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области от 25 апреля 2012 г. N 26 "О признании утратившим силу административного регламента предоставления государственной услуги "Регистрация инженерных изысканий, выполняемых на территории Волгоградской области, их приемка и предоставление заинтересованным лицам материалов и данных из Государственного фонда инженерных изысканий по Волгоградской области".
Правовой экспертизой установлено следующее:
Настоящим Приказом утверждены:
- административный регламент предоставления Главным управлением архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области государственной услуги по выдаче разрешений на строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, которые планируется осуществлять на территориях двух и более муниципальных образований (муниципальных районов, городских округов) (далее - Регламент N 1);
- административный регламент предоставления Главным управлением архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области государственной услуги по выдаче разрешений на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства, построенных, реконструированных на территориях двух и более муниципальных образований (муниципальных районов, городских округов) (далее - Регламент N 2).
Предметом правового регулирования исследуемого нормативного правового акта являются общественные отношения, возникающие в связи с предоставлением государственной услуги органом исполнительной власти Волгоградской области в сфере строительства, реконструкции объектов капитального строительства, а также регистрации инженерных изысканий.
Нормативное регулирование в данной сфере отношений осуществляется следующими правовыми актами:
- Конституцией Российской Федерации;
- Градостроительным кодексом Российской Федерации;
- Федеральным законом от 17.11.1995 N 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" ;
- Федеральным законом от 06.10.1999 N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" ;
- Федеральным законом от 02.05.2006 N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" ;
- Федеральным законом от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" ;
- постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2005 N 698 "О форме разрешения на строительство и форме разрешения на ввод объекта в эксплуатацию";
- постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.2006 N 20 "Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства" ;
- постановлением Правительства Российской Федерации от 16.05.2011 N 373 "О разработке и утверждении административных регламентов исполнения государственных функций и административных регламентов предоставления государственных услуг" ;
- Уставом Волгоградской области;
- Законом Волгоградской области от 15.03.2012 N 22-ОД "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области";
- постановлением Главы Администрации Волгоградской области от 20.02.2006 N 166 "Об утверждении Положения о Главном управлении архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области" ;
- постановлением Главы Администрации Волгоградской области от 25.07.2011 N 369-п "О разработке и утверждении административных регламентов предоставления государственных услуг" .
В соответствии с пунктами "д" и "н" части 1 статьи 72 Конституции Российской Федерации природопользование, охрана окружающей среды, охрана памятников истории и культуры, установление общих принципов организации системы органов государственной власти находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
Частью 2 статьи 76 Конституции Российской Федерации определено, что по предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации.
Согласно части 1 статьи 3 Градостроительного кодекса Российской Федерации законодательство о градостроительной деятельности состоит из настоящего Кодекса, других федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 2 части 6 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство, за исключением случаев, установленных частью 5 настоящей статьи и другими федеральными законами, выдается органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в случае, если строительство объекта капитального строительства планируется осуществлять на территориях двух и более муниципальных образований (муниципальных районов, городских округов), и в случае реконструкции объекта капитального строительства, расположенного на территориях двух и более муниципальных образований (муниципальных районов, городских округов).
В силу части 2 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации для ввода объекта в эксплуатацию застройщик обращается в федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления или уполномоченную организацию, осуществляющую государственное управление использованием атомной энергии и государственное управление при осуществлении деятельности, связанной с разработкой, изготовлением, утилизацией ядерного оружия и ядерных энергетических установок военного назначения, выдавшие разрешение на строительство, с заявлением о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.
Статьей 3 Федерального закона "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" предусмотрено, что нормативное правовое регулирование отношений, возникающих в связи с предоставлением государственных и муниципальных услуг, осуществляется в соответствии с настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами.
Пунктом 1 статьи 6 указанного выше Федерального закона определено, что органы, предоставляющие государственные услуги, и органы, предоставляющие муниципальные услуги, обязаны предоставлять государственные или муниципальные услуги в соответствии с административными регламентами.
Следовательно, исследуемый Приказ издан с соблюдением требований Конституции Российской Федерации и федерального законодательства о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации.
Абзацем 5 части 3 статьи 7 Устава Волгоградской области установлено, что систему органов государственной власти Волгоградской области образуют иные исполнительные органы государственной власти Волгоградской области.
В соответствии с приложением к Закону Волгоградской области "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области" министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Волгоградской области входит в систему органов исполнительной власти Волгоградской области.
Абзацем 1 пункта 2 постановления Губернатора Волгоградской области от 30.03.2012 N 115 "О мерах по реализации Закона Волгоградской области от 15 марта 2012 г. N 22-ОД "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области" предписано реорганизовать министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Волгоградской области, Комитет по строительству Администрации Волгоградской области и Главное управление архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области путем присоединения к министерству строительства и жилищно-коммунального хозяйства Волгоградской области Комитета по строительству Администрации Волгоградской области и Главного управления архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области.
Частью 1 статьи Закона Волгоградской области "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области" установлено, что органы исполнительной власти Волгоградской области, действующие на день вступления настоящего Закона в силу и не предусмотренные настоящим Законом, продолжают осуществлять свои полномочия до их упразднения, реорганизации или переименования.
Согласно подпункту 4.1 пункта 4 постановления Главы Администрации Волгоградской области "Об утверждении Положения о Главном управлении архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области" Главное управление имеет право в пределах своей компетенции издавать приказы, распоряжения, инструкции и иные правовые акты.
Таким образом, издание исследуемого правовой экспертизой ведомственного нормативного правового акта в форме приказа входит в компетенцию исполнительного органа государственной власти Волгоградской области.
На момент проведения правовой экспертизы принятие данного нормативного правового акта является достаточным для урегулирования общественных отношений, являющихся его предметом.
03 февраля 2012 г. по результатам правового исследования в тексте анализируемого нормативного правового акты были выявлены несоответствия действующему федеральному законодательству, а также нарушения правил юридической техники (экспертное заключение N 124н).
Приказом Главного управления архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области от 25 апреля 2012 г. N 26, которым вносится изменение в анализируемый нормативный правовой акт, устранено несоответствие действующему федеральному законодательству, заключающееся во вторжении субъекта Российской Федерации в компетенцию Российской Федерации в части установления необходимости регистрации инженерных изысканий, выполняемых на территории Волгоградской области, путем признания утратившим силу административного регламента предоставления государственной услуги "Регистрация инженерных изысканий, выполняемых на территории Волгоградской области, их приемка и предоставление заинтересованным лицам материалов и данных из Государственного фонда инженерных изысканий по Волгоградской области" (Регламент N 3).
Вместе с тем указанным выше нормативным правовым актом не устранены ранее выявленные несоответствия действующему федеральному законодательству, заключающиеся в следующем:
1.Пунктом 3 раздела 5 Регламента N 1 и Регламента N 2 определено, что заявитель имеет право обратиться с предложением, заявлением или обращением (жалобой) лично (устно), в письменной форме или в форме электронного сообщения по адресам (электронной почты).
Обращения заявителей, содержащие жалобу на действия (бездействие) или решения конкретных должностных лиц, не могут направляться этим должностным лицам для рассмотрения и ответа.
Вместе с тем пунктом 2 статьи 11.2 Федерального закона от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" установлено, что жалоба может быть направлена по почте, через многофункциональный центр, с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", официального сайта органа, предоставляющего государственную услугу, органа, предоставляющего муниципальную услугу, Единого портала государственных и муниципальных услуг либо регионального портала государственных и муниципальных услуг, а также может быть принята при личном приеме заявителя.
Таким образом, выявленное несоответствие федеральному законодательству заключается в отсутствии возможности направления жалобы заявителем через Единый портал государственных и муниципальных услуг либо региональный портал государственных и муниципальных услуг.
2.Пунктом 9 раздела 5 Регламента N 1 и Регламента N 2 определено, что обращение (жалоба) заявителя в досудебном (внесудебном) порядке на решение, действие (бездействие) должностных лиц Главного управления направляется вышестоящему лицу Главного управления.
Поступившее письменное обращение направляется руководителем Главного управления заместителю для рассмотрения и подготовки письменного ответа.
Вместе с тем пунктом 9 статьи 11.2 Федерального закона от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" установлено, что в случае установления в ходе или по результатам рассмотрения жалобы признаков состава административного правонарушения или преступления должностное лицо, наделенное полномочиями по рассмотрению жалоб в соответствии с частью 1 настоящей статьи, незамедлительно направляет имеющиеся материалы в органы прокуратуры.
Таким образом, выявленное несоответствие федеральному законодательству заключается в отсутствии положения, предусматривающего направление материалов в органы прокуратуры в случае установления в ходе или по результатам рассмотрения жалобы признаков состава административного правонарушения или преступления.
3.Пунктом 9.1 раздела 5 Регламента N 1 и Регламента N 2 определено, что ответ на обращение (жалобу) направляется заявителю или иному заинтересованному лицу в срок до 30 дней со дня регистрации обращения. В исключительных случаях срок рассмотрения обращения может быть продлен, но не более чем на 30 дней, с одновременным информированием заявителя и указанием причин продления.
Вместе с тем пунктом 6 статьи 11.2 Федерального закона от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" установлено, что жалоба, поступившая в орган, предоставляющий государственную услугу, либо в орган, предоставляющий муниципальную услугу, подлежит рассмотрению должностным лицом, наделенным полномочиями по рассмотрению жалоб, в течение пятнадцати рабочих дней со дня ее регистрации, а в случае обжалования отказа органа, предоставляющего государственную услугу, органа, предоставляющего муниципальную услугу, должностного лица органа, предоставляющего государственную услугу, или органа, предоставляющего муниципальную услугу, в приеме документов у заявителя либо в исправлении допущенных опечаток и ошибок или в случае обжалования нарушения установленного срока таких исправлений - в течение пяти рабочих дней со дня ее регистрации. Правительство Российской Федерации вправе установить случаи, при которых срок рассмотрения жалобы может быть сокращен.
Таким образом, выявленное несоответствие федеральному законодательству заключается в установлении иных сроков рассмотрения жалобы, поступившей в орган, предоставляющий государственную услугу, чем предусмотрены федеральным законодательством.
Выявленные несоответствия федеральному законодательству возникли в связи со вступлением в силу Федерального закона от 03.12.2011 N 383-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", вносящего изменения в Федеральный закон от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг".
Кроме того, приказом от 25 апреля 2012 г. N 26, которым вносятся изменения в исследуемый нормативно правовой акт, не устранены нарушения правил юридической техники, заключающиеся в следующем:
1.Пунктом 5 раздела 5 Регламента N 1 и Регламента N 2 определено, что предметом досудебного (внесудебного) обжалования является действие (бездействие) и решение, принятое должностными лицами Главного управления в ходе предоставления государственной услуги.
Вместе с тем статьей 11.1 Федерального закона от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" установлено, что заявитель может обратиться с жалобой в том числе в следующих случаях:
1) нарушение срока регистрации запроса заявителя о предоставлении государственной или муниципальной услуги;
2) нарушение срока предоставления государственной или муниципальной услуги;
3) требование у заявителя документов, не предусмотренных нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами для предоставления государственной или муниципальной услуги;
4) отказ в приеме документов, представление которых предусмотрено нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами для предоставления государственной или муниципальной услуги, у заявителя;
5) отказ в предоставлении государственной или муниципальной услуги, если основания отказа не предусмотрены федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами;
6) затребование с заявителя при предоставлении государственной или муниципальной услуги платы, не предусмотренной нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами;
7) отказ органа, предоставляющего государственную услугу, органа, предоставляющего муниципальную услугу, должностного лица органа, предоставляющего государственную услугу, или органа, предоставляющего муниципальную услугу, в исправлении допущенных опечаток и ошибок в выданных в результате предоставления государственной или муниципальной услуги документах либо нарушение установленного срока таких исправлений.
Таким образом, выявленное нарушение правил юридической техники заключается в неполном изложении предмета досудебного (внесудебного) обжалования, установленного федеральным законодательством.
На основании изложенного выше предлагаем внести в текст исследуемого нормативного правового акта аналогичные изменения.
2.Пунктом 10.1 раздела 5 Регламента N 1 и Регламента N 2 определено, что по результатам рассмотрения обращения принимается решение об удовлетворении требований заявителя и о признании неправомерным обжалованного решения или действия (бездействия) либо об отказе в удовлетворении обращения.
Письменный ответ, содержащий результаты рассмотрения обращения (жалобы), направляется заявителю.
Вместе с тем пунктом 7 статьи 11.2 Федерального закона от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" установлено, что по результатам рассмотрения жалобы орган, предоставляющий государственную услугу, либо орган, предоставляющий муниципальную услугу, принимает одно из следующих решений:
1) удовлетворяет жалобу, в том числе в форме отмены принятого решения, исправления допущенных органом, предоставляющим государственную услугу, либо органом, предоставляющим муниципальную услугу, опечаток и ошибок в выданных в результате предоставления государственной или муниципальной услуги документах, возврата заявителю денежных средств, взимание которых не предусмотрено нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами, а также в иных формах;
2) отказывает в удовлетворении жалобы.
Таким образом, выявленное нарушение правил юридической техники заключается в неполном изложении положений о принятии решений по результатам рассмотрения жалобы.
3.В разделе 3 Регламента N 1 нарушена нумерация пунктов: за пунктом 4.6 следует пункт 4.8.
Таким образом, выявленное нарушение правил юридической техники заключается в нарушении пунктов текста исследуемого нормативного правового акта.
Аналогичное нарушение правил юридической техники выявлено в разделе 2 Регламента N 2: за пунктом 9 следует пункт 9.
Текст исследуемого нормативного правового акта опубликован в региональной газете "Волгоградская правда" от 15 февраля 2012 г. N 27.
Приказ Главного управления архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области от 25 апреля 2012 N 26, которым вносится изменение в исследуемый нормативный правовой акт, опубликован в региональной газете "Волгоградская правда" от 04 мая 2012 г. N 78.
Вывод: приказ Главного управления архитектуры и градостроительства Администрации Волгоградской области от 30 декабря 2011 г. N 78 "Об утверждении административных регламентов" не соответствует действующему федеральному законодательству в части нарушения порядка рассмотрения жалоб в ходе предоставления государственных услуг.
Предлагаю привести исследуемый Приказ в соответствие с федеральным законодательством; устранить выявленные нарушения правил юридической техники; сообщить о результатах рассмотрения настоящего экспертного заключения.
Временно исполняющий
обязанности начальника
Управления
И.В.МАНТУЛА