Постановление Волгоградского УФАС России от 17.05.2010 г № Б/Н

О наложении штрафа об административном правонарушении

Я, заместитель руководителя УФАС России по Волгоградской области,
рассмотрев материалы дела № 09-03-14.3-02/513-ВО об административном правонарушении, возбужденного в отношении ОАО «Вымпел-Коммуникации» (г. Москва, ул. 8 Марта, д. 10, стр. 14) по ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях,
в присутствии представителя Г.О.Ф. (доверенность от 5.11.2008 г.),
Установил:
Старшим государственным инспектором Хилимовым С.А. при осуществлении государственного контроля за соблюдением рекламного законодательства в эфире радиостанции «Европа Плюс. Волгоград» был выявлен факт распространения в июле 2009 года рекламы: «Сенсация! Звони когда хочешь абсолютно бесплатно!!! Переходи вместе с друзьями на новый тариф Билайн «Сенсация плюс» и говорите внутри тарифа по сногшибательной цене - 0 копеек за минуту!!! Безлимитный Интернет твой на всю ночь! Подробности по номеру 060611 или beeline.ru. Билайн! Живи на яркой стороне!».
Данная реклама транслировалась в эфире радиостанции «Европа Плюс. Волгоград» со 2 июля 2009 года по 22 июля 2009 года на основании заключенного договора № 217 от 1.06.2007 г. между Волгоградским филиалом ОАО «ВымпелКом» и ООО «Рекламное Агентство «ФМ Медиа».
Хронометраж рекламного ролика составляет 20 секунд. Приложением № 14 от 1.06.2009 г. к договору № 217 от 1.06.2007 г. сторонами согласованы стоимость оказания услуг и количество выходов в эфир рекламного ролика (119 выходов). Директором Волгоградского филиала ОАО «ВымпелКом» был согласован текст рекламы тарифного плана «Сенсация +» для трансляции в эфире радиостанции.
Согласно статье 3 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;
рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;
рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Положения настоящего Федерального закона, относящиеся к изготовителю товара, распространяются также на лиц, выполняющих работы или оказывающих услуги (ч. 3 ст. 2 ФЗ «О рекламе).
Рассматриваемая информация содержит все квалифицирующие признаки рекламы, поскольку она адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (тарифному плану «Сенсация +»), формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно условиям тарифного плана «Сенсация +», опубликованным на официальном сайте ОАО «ВымпелКом» mobile.beeline.ru, а также информации, представленной Обществом, тарифный план «Сенсация +» введен с 18.05.2009 г. в коммерческую эксплуатацию в Волгоградском филиале Распоряжением от 14.05.2009 г. № 155/09Р/ЮГ Регионального директора Южного региона ОАО «ВымпелКом».
Согласно условиям тарифного плана «Сенсация +» в стоимость минуты местного эфирного времени внутри тарифа включается также увеличение стоимости первой секунды соединения в размере 0,50 рублей.
В соответствии с п. 2 «Правил оказания услуг подвижной связи», утвержденных Постановлением Правительства РФ № 328 от 25.05.2005 г., тарифный план – это совокупность ценовых условий, на которых оператор связи предлагает пользоваться одной либо несколькими услугами подвижной связи.
Наличие существенной информации об условиях оказания услуги подразумевает ее доступность потребителю. Отсутствие каких-либо существенных сведений об условиях тарифного плана «Сенсация +» может привести к искажению смысла рекламы и ввести в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемой услугой.
Информация о реальной стоимости звонков внутри тарифного плана «Сенсация +» является существенной, так как может определить выбор потребителя рекламы, воспользоваться или нет рекламируемой услугой, в том числе при сравнении тарифов других операторов сотовой связи.
Таким образом, реклама тарифного плана «Сенсация +» в части информации о стоимости разговора внутри тарифа («абсолютно бесплатно», «0 копеек за минуту») является недостоверной и вводит потребителей рекламы в заблуждение относительно реальной стоимости звонков внутри тарифного плана «Сенсация +», которая для абонентов данного тарифа в действительности составляет как минимум 0,50 рублей за каждое соединение на номера «Билайн», подключенные на тарифный план «Сенсация +», однако данная информация в рекламе умалчивается.
Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона «О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
Пункт 4 части 3 статьи 5 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. признает недостоверной рекламу, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.
В соответствии с частью 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
По смыслу части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» в рекламе должна содержаться существенная информация, способная вызвать у ее потребителя правильное (неискаженное) представление об объекте рекламирования. При этом Закон не требует указания всей существенной информации, но обязывает формировать у ее потребителя правильное (достоверное) представление о соответствующей покупке.
Условия, являющиеся существенной информацией для потребителей, способной обмануть их ожидания, отсутствовали в рассматриваемой рекламе. Недостаточная информированность потребителей о стоимости звонков внутри тарифного плана «Сенсация +» может привести к искаженному представлению ими о будущих расходах при пользовании услугой. Наличие существенной информации об условиях оказания услуги подразумевает ее доступность потребителю.
Реклама тарифного плана «Сенсация +» в части информирования потребителей о стоимости звонков внутри является недостоверной и вводит потребителей рекламы в заблуждение относительно реальной стоимости исходящего звонка на тарифном плане, поскольку из текста рекламы вытекает, что стоимость каждого исходящего звонка внутри тарифа для него будет «всегда абсолютно бесплатным», тогда как согласно условиям тарифного плана «Сенсация +», каждый исходящий звонок не будет являться для абонента бесплатным (0 копеек за минуту), так как за каждое исходящее соединение взимается плата в размере 0,50 рублей.
17 сентября 2009 года Председателем Комиссии Управления ФАС по Волгоградской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, на основании пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. и в соответствии с пунктами 20, 21 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 г. № 508, возбуждено дело № 09-03-5-02/331-ВО по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе - пункта 4 части 3 и части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. по факту распространения обозначенной рекламы тарифного плана «Сенсация +».
Решением Комиссии Управления ФАС по Волгоградской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе от 3 ноября 2009 года указанная реклама признана ненадлежащей, как не соответствующая требованиям пункта 4 части 3 и части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. и в соответствии с подпунктом «в» пункта 42 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 г. № 508, Комиссией было принято решение о передаче материалов дела уполномоченному должностному лицу Управления ФАС по Волгоградской области для возбуждения дела об административном правонарушении по ст. 14.3 КоАП РФ в отношении рекламодателя ненадлежащей рекламы – ОАО «Вымпел-Коммуникации» (г. Москва, ул. 8 Марта, д. 10, стр. 14).
При этом, вынесенное Комиссией Решение от 3 ноября 2009 года по делу № 09-03-5-02/331-ВО по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе ОАО «Вымпел-Коммуникации» не обжаловалось и на момент вынесения настоящего постановления вступило в законную силу.
В соответствии со ст. 38 ФЗ «О рекламе» рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных п. 4 ч. 3 и ч. 7 ст. 5 настоящего Федерального закона.
Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет за собой ответственность, предусмотренную ст. 14.3 Кодекса РФ «Об административных правонарушениях».
О совершении ОАО «Вымпел-Коммуникации» административного правонарушения 23 декабря 2009 года заместителем руководителя УФАС России по Волгоградской области, в присутствии представителя Г.О.Ф. (доверенность от 5.11.2008 г.) в соответствии со статьей 28.2 КоАП РФ составлен протокол № 09-03-14.3-02/513-ВО об административном правонарушении.
Согласно объяснениям представителя ОАО «Вымпел-Коммуникации» Г.О.Ф. по факту возбуждения дела об административном правонарушении, Общество считает распространявшуюся рекламу тарифного плана «Сенсация +» соответствующей требованиям ФЗ «О рекламе». По мнению представителя ОАО «Вымпел-Коммуникации», спорная реклама не содержит нарушения ФЗ «О рекламе» и не вводит в заблуждение потребителей, поскольку всю информацию о тарифном плане потребитель мог узнать в офисах продаж, а также по телефону и на сайте компании, указанных в рекламе, в силу чего представитель ОАО «Вымпел-Коммуникации» заявил ходатайство о признании административного правонарушения малозначительным и прекращении производства по делу, ограничившись вынесением устного замечания, поскольку допущенное правонарушение не представляет существенной угрозы охраняемым интересам граждан и общества.
Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ).
У ОАО «Вымпел-Коммуникации» при определении содержания рекламы имелась возможность для соблюдения правил и норм действующего законодательства о рекламе, но ОАО «Вымпел-Коммуникации» не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению, что является основанием в соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ для признания ОАО «Вымпел-Коммуникации» виновным в совершении правонарушения.
В соответствии с п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 2.06.2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.
Возможность или невозможность квалификации деяния в качестве малозначительного не может быть установлена абстрактно, исходя из сформулированной в КоАП РФ конструкции состава административного правонарушения, за совершение которого установлена ответственность. Так, не может быть отказано в квалификации административного правонарушения в качестве малозначительного только на том основании, что в соответствующей статье Особенной части КоАП РФ ответственность определена за неисполнение какой-либо обязанности и не ставится в зависимость от наступления каких-либо последствий. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния (п. 18.1 Постановления Пленума ВАС РФ).
На основании изложенного, прекращение ОАО «Вымпел-Коммуникации» распространения ненадлежащей рекламы тарифного плана «Сенсация +» не является обстоятельством, свидетельствующим о малозначительности совершенного правонарушения.
Статья 1 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. среди одной из целей настоящего Федерального закона закрепляет реализацию прав потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы.
Распространенная ОАО «Вымпел-Коммуникации» реклама тарифного плана «Сенсация +» направлена на формирование у потребителей желания ею воспользоваться, то существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламы. Отсутствие существенной информации об условиях тарифного плана «Сенсация +» может привести к искажению смысла рекламы и ввести в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемой услугой.
Должностное лицо, рассматривающее дело, оценив конкретные обстоятельства совершенного ОАО «Вымпел-Коммуникации» административного правонарушения, характер и степень общественной опасности его совершения, пришло к выводу о невозможности признания правонарушения малозначительным.
Между тем, должностное лицо, рассматривающее дело, находит в действиях ОАО «Вымпел-Коммуникации» обстоятельства, смягчающие административную ответственность, а именно:
1) прекращение распространения ненадлежащей рекламы;
2) ранее ОАО «Вымпел-Коммуникации» не привлекалось Волгоградским УФАС России к административной ответственности по ст. 14.3 КоАП РФ.
Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 38 федерального закона «О рекламе», ст.ст. 14.3, 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях
Постановил:
1.Привлечь к административной ответственности юридическое лицо - ОАО «Вымпел-Коммуникации» (127083, г. Москва, ул. 8 Марта, д. 10, стр. 14, ИНН 7713076301, КПП 771301001) за нарушение рекламодателем законодательства Российской Федерации о рекламе по ст. 14.3 КоАП РФ.
2.Применить к ОАО «Вымпел-Коммуникации» (127083, г. Москва, ул. 8 Марта, д. 10, стр. 14, ИНН 7713076301, КПП 771301001) меру наказания в виде административного штрафа за нарушение законодательства о рекламе в размере 40 000 (сорока тысяч) рублей.