Решение Волгоградского УФАС России от 25.09.2012 г № 12-03-9-02/583

По делу N 12-03-9-02/583

Резолютивная часть решения оглашена 19 сентября 2012 г.
Решение изготовлено в полном объеме 25 сентября 2012 г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председателя Комиссии - Никуйко Ирины Борисовны, заместителя руководителя Управления;
члена Комиссии - Булах Дарьи Александровны, государственного инспектора отдела контроля недобросовестной конкуренции и рекламы;
члена Комиссии - Тынянкиной Анны Александровны, государственного инспектора отдела контроля недобросовестной конкуренции и рекламы,
рассмотрев дело N 12-03-9-02/583, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения на рекламной конструкции по адресу: <...> (на лицевом фасаде ООО "Т") рекламы акции "Лето в подарках" с нарушением требований ст. 9 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе"),
с участием:
- К. - представителя ООО "Т" (доверенность б/н, личность удостоверена по паспорту), установила:
Специалистами отдела контроля недобросовестной конкуренции и рекламы Волгоградского УФАС России по собственной инициативе был проведен мониторинг рекламы в Центральном районе города Волгограда. По результатам мониторинга установлен факт распространения на рекламной конструкции, расположенной по адресу: <...> (ООО "Т", над центральным входом в торгово-развлекательный центр), информации про мероприятие "Лето в подарках" следующего содержания: "Лето в подарках. С 14 июля по 31 августа 2012 г. Совершай покупки, собирай чеки, получай подарки!". По бокам сообщения указано "ООО "Т".
Согласно пп. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Обозначенное информационное сообщение обладает всеми квалифицирующими признаками рекламы:
- направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (ООО "Т", мероприятие "Лето в подарках");
- направлена на формирование или поддержание интереса к объекту рекламирования и его продвижение на рынке;
- адресована неопределенному кругу лиц. В соответствии с письмом Федеральной антимонопольной службы от 05.04.2007 N АЦ/4624 в рамках понятия рекламы, установленного ст. 3 ФЗ "О рекламе", под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Соответственно, распространение информации об акции "Лето в подарках" должно признаваться распространением среди неопределенного круга лиц, поскольку заранее невозможно определить всех лиц, для которых такая информация будет доведена.
По результатам мониторинга составлен акт N 55-Р от 09.08.2012 и сделаны фотографии.
Таким образом, указанная реклама, размещенная на рекламной конструкции по адресу: <...> (ООО "Т"), размещена без указания источника информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения, что является нарушением положений статьи 9 ФЗ "О рекламе". В соответствии с указанной нормой в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
В адрес ООО "Т" был направлен запрос о предоставлении информации по поводу проведения акции "Лето в подарках" (от 13.08.2012 N 02-8/5483).
Согласно полученному ответу (вх. N 6772 от 24.08.2012) организатором рекламной акции "Лето в подарках" и рекламодателем является общество с ограниченной ответственностью "Т" (далее - ООО "Т").
04 сентября 2012 года было возбуждено дело N 12-03-9-02/583 по признакам нарушения ООО "Т" ст. 9 Федерального закона "О рекламе".
По существу выявленного нарушения ООО "Т" на рассмотрении данного дела представило письменные объяснения, в которых сообщалось следующее:
1) в связи с возбуждением дела N 12-03-9-02/583 сообщаем, что организатором рекламной акции "Лето в подарках" и рекламодателем является ООО "Т";
2) условия проведения рекламной акции, а именно: сроки проведения акции, ссылка на источник информации об организаторе, о правилах проведения, количестве подарков, сроках, месте и порядке их получения указывались на плакатах, размещаемых на территории ООО "Т", в листовках, раздаваемых при входе в торговый центр сотрудниками службы информации, а также были размещены на сайте <...>. На баннере, расположенном на лицевом фасаде ООО "Т" (<...>), была указана общая информация, и он был размещен скорее как вывеска, нежели как полноценная рекламная конструкция, в связи с чем перед входом в ООО "Т" с 14 июля по 20 августа 2012 года (в период проведения акции) работники службы информации распространяли листовки-анонсы с указанием всей подробной информации, касающейся проведения акции "Лето в подарках";
3) согласно Правилам проведения акции "Лето в подарках" призовой фонд акции составлял 260 идентичных подарков, а именно: брендированных (с логотипом ООО "Т") USB-флеш-карт на 2 GB, и выдавались они всем гражданам, совершившим покупку товаров в "Секторе модных покупок" (2-й и 3-й этажи ООО "Т") на сумму от 7000 рублей (чеки можно было суммировать);
4) в письме ФАС России от 02.12.2011 N АК/44977 "О разъяснении некоторых положений Федерального закона "О рекламе" разъяснено, что мероприятие, по условиям которого одинаковые подарки предоставляются всем лицам, совершившим покупку, не подпадает под понятие стимулирующего мероприятия, предусмотренного статьей 9 Федерального закона "О рекламе", и на рекламу такого мероприятия не распространяются требования статьи 9 Федерального закона "О рекламе", поскольку подарок, предоставленный всем лицам, совершившим покупку, может рассматриваться как часть стоимости товара, возвращенная покупателю, соответственно, такие подарки не рассматриваются как призы и выигрыши покупателей;
5) полагаем, что проведенная акция не являлась стимулирующим мероприятием, предусмотренным ст. 9 Федерального закона "О рекламе", и на нее не распространялись требования указанной статьи Закона.
Таким образом, ООО "Т" не признало нарушения ст. 9 ФЗ "О рекламе".
Также на Комиссию были представлены Правила проведения рекламной акции "Лето в подарках" (утвержденные генеральным директором Г.; далее - Правила) и образец листовки.
Согласно п. 5.1 Правил призовой фонд акции составляет 260 подарков - брендированные USB-флеш-карты на 2 GB.
Количество подарков в составе призового фонда ограничено. Подарки получат только первые 260 участников, определенных в соответствии с условиями и порядком, установленными настоящими Правилами (п. 5.2 Правил).
В случае высокой активности участников, повлекшей полную раздачу подарков до окончания срока принятия участия в акции, указанного в п. 5.1 настоящих Правил, организатор не обязан производить дополнительную выдачу количества подарков (п. 5.3 Правил).
На вопрос Комиссии о пояснении, что согласно Правилам подарки получат только первые 260 участников (п. 5.2 Правил), а не все участники акции, в то же время в объяснениях по делу указано, что подарки предусматривались всем участникам и, следовательно, рекламная акция не является стимулирующим мероприятием, представитель ООО "Т" не смогла ответить на указанный вопрос.
Комиссия по рассмотрению дела N 12-03-9-02/583, изучив материалы дела, исследовав доказательства и выслушав доводы стороны по обстоятельствам, послужившим основанием для возбуждения дела, пришла к следующим выводам.
Комиссия не принимает довод ООО "Т" о том, что проводимая рекламная акция не является стимулирующим мероприятием и не подпадает под требования ст. 9 ФЗ "О рекламе", по следующим основаниям.
Согласно Правилам проведения рекламной акции "Лето в подарках" (утвержденным генеральным директором Г.; далее - Правила) призовой фонд акции составляет 260 подарков - брендированные USB-флеш-карты на 2 GB (п. 5.1 Правил).
Количество подарков в составе призового фонда ограничено. Подарки получат только первые 260 участников, определенных в соответствии с условиями и порядком, установленными настоящими Правилами (п. 5.2 Правил).
В случае высокой активности участников, повлекшей полную раздачу подарков до окончания срока принятия участия в акции, указанного в п. 5.1 настоящих Правил, организатор не обязан производить дополнительную выдачу количества подарков (п. 5.3 Правил).
В письме ФАС России от 02.12.2011 N АК/44977 "О разъяснении некоторых положений Федерального закона "О рекламе" закреплено, что Федеральный закон "О рекламе" в качестве отдельного объекта, к рекламе которого установлены специальные требования, выделяет стимулирующее мероприятие - стимулирующую лотерею, конкурс, игру, иное подобное мероприятие, условием участия в которых является приобретение определенного товара и возможность получения выигрыша (приза, подарка).
При этом мероприятие, по условиям которого одинаковые подарки предоставляются всем лицам, совершившим покупку, не подпадает под понятие стимулирующего мероприятия, предусмотренного статьей 9 Федерального закона "О рекламе", и на рекламу такого мероприятия не распространяются требования статьи 9 Федерального закона "О рекламе", поскольку подарок, предоставленный всем лицам, совершившим покупку, может рассматриваться как часть стоимости товара, возвращенная покупателю, соответственно, такие подарки не рассматриваются как призы и выигрыши покупателей.
Таким образом, на рекламную акцию "Лето в подарках", проводимую ООО "Т", распространяются требования статьи 9 Федерального закона "О рекламе", так как подарки выдаются не всем участникам акции, а только первым 260 участникам акции, так как призовой фонд акции ограничен и составляет 260 подарков. Акция носит стимулирующий характер, направлена на рост продаж в ООО "Т".
Согласно п. 1 приказа от 12.07.2012 N 55-ОД "О назначении лиц, ответственных за проведение мероприятия "Лето в подарках" в ООО "Т" мероприятие "Лето в подарках" направлено на увеличение посещаемости и повышение лояльности среди постоянных посетителей ООО "Т".
Таким образом, объектом рекламирования в рассматриваемом случае является не только мероприятие "Лето в подарках", но и само ООО "Т".
Комиссией также не принимается довод ООО "Т" о том, что рассматриваемая реклама является "вывеской", а не отдельной рекламой акции "Лето в подарках", так как рассматриваемая в рамках дела реклама обладает всеми квалифицирующими признаками рекламы и на нее так же распространяются требования статьи 9 ФЗ "О рекламе", как и на рекламу, размещенную на листовках и плакатах, которые, по утверждению представителя ООО "Т", распространялись в непосредственной близости.
Комиссия Волгоградского УФАС России на заседании провела осмотр Акта N 55-Р от 09.08.2012 "По результатам мониторинга соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе", который подтвердил, что реклама про акцию "Лето в подарках", размещенная на рекламной конструкции по адресу: <...> (ООО "Т"), размещена без указания источника информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения, что является нарушением положений статьи 9 ФЗ "О рекламе". В соответствии с указанной нормой в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
Установлено и материалами дела подтверждается, что ООО "Т" является рекламодателем и организатором рекламной акции "Лето в подарках" в данном случае.
Комиссия по рассмотрению данного дела обладает сведениями о том, что баннер на лицевом фасаде ООО "Т" (как и вся рекламная информация касательно рекламной акции "Лето в подарках") был демонтирован 20 августа 2012 года.
Согласно п. 5 ст. 3 ФЗ "О рекламе" рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
В соответствии с п. 4 ст. 3 ФЗ "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
На основании п. 6 ст. 38 ФЗ "О рекламе" рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных в том числе ст. 9 настоящего Федерального закона.
Реклама об акции "Лето в подарках", размещенная на рекламной конструкции по адресу: <...> (ООО "Т"), является ненадлежащей, поскольку нарушает требования ст. 9 ФЗ "О рекламе".
Комиссия приходит к выводу, что основания для прекращения данного дела отсутствуют.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 N 508, Комиссия решила:
1.Признать рекламу об акции "Лето в подарках", размещенную на рекламной конструкции по адресу: <...> (на лицевом фасаде ООО "Т"), ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования статьи 9 Федерального закона "О рекламе".
2.В связи с отсутствием оснований не выдавать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Волгоградского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
И.Б.НИКУЙКО
Члены Комиссии
Д.А.БУЛАХ
А.А.ТЫНЯНКИНА