Приложение к Заключению от 19.08.2009 г № 3
Приложением N 1 к Приказу утвержден персональный состав лицензионной комиссии, в который, помимо должностных лиц органов региональной государственной власти, вошли представители территориальных органов федеральной исполнительной власти (руководитель Управления Роспотребнадзора по области Злепко А.В., должностное лицо Управления ФСКН по области Ковалев А.В.), а также представители профсоюза работников здравоохранения и администрации г. Волгограда.
Вместе с тем в соответствии с пунктом 2 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.07.2009 N 416, пунктом 2 Положения о лицензировании деятельности, связанной с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, внесенных в список II в соответствии с Федеральным законом "О наркотических средствах и психотропных веществах", утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.11.2006 N 648, полномочия по лицензированию обозначенных видов деятельности в установленных пределах принадлежат исключительно органам государственной власти субъектов Российской Федерации.
Таким образом, выявленное несоответствие федеральному законодательству заключается в привлечении для осуществления разрешительных функций представителей органов власти иных уровней.
3.В соответствии с пунктом 1.7 Положения при рассмотрении "Лицензионного дела" и вынесении соответствующего решения члены Комиссии не вправе осуществлять какие-либо контакты с соискателями лицензии.
Аналогичное положение предусмотрено в пункте 5.2.4 Положения.
Указанные правовые нормы находятся в противоречии с принципом гласности и открытости лицензирования, установленным статьей 3 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности".
Таким образом, выявленное несоответствие федеральному законодательству заключается в ограничении региональным законодателем принципа гласности и открытости при осуществлении лицензирования.
Кроме того, в тексте исследуемого Приказа выявлено нарушение правил юридической техники, заключающееся в следующем.
В соответствии с пунктом 2.3 Положения на Комиссию могут возлагаться дополнительные функции.
Указанное Положение не отвечает требованиям правовой определенности.
Согласно Постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 17.06.2004 N 12-П из конституционного принципа равенства вытекает требование определенности, ясности и недвусмысленности законодательного регулирования, поскольку такое равенство может быть обеспечено лишь при условии единообразного понимания и толкования правовой нормы всеми правоприменителями. Неопределенность содержания законодательного регулирования, напротив, допускает возможность неограниченного усмотрения в процессе правоприменения и ведет к произволу, а значит - к нарушению принципов равенства и верховенства закона. Приведенная правовая позиция имеет общее значение для всех сфер законодательного регулирования.
Текст исследуемого нормативного правового акта опубликован в региональной газете "Волгоградская правда" от 4 февраля 2009 г. N 20.
Вывод: Юридическая экспертиза пришла к выводу, что Приказ Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области от 11 января 2009 г. N 3 "О выполнении Комитетом по здравоохранению Администрации Волгоградской области функции лицензирования фармацевтической деятельности и деятельности, связанной с оборотом наркотических средств и психотропных веществ в соответствии с переданными полномочиями" не соответствует действующему федеральному законодательству в части.
Предлагаем привести исследуемый Приказ в соответствие с федеральным законодательством; сообщить о результатах рассмотрения настоящего экспертного заключения.
Временно исполняющий
обязанности руководителя
Управления Министерства
юстиции Российской Федерации
по Волгоградской области
советник юстиции 2-го класса
С.С.ЛУЦЕВИЧ