Постановление Волгоградского УФАС России от 20.05.2010 г № Б/Н
О наложении штрафа об административном правонарушении
Я, заместитель руководителя – начальник отдела органов власти УФАС России по Волгоградской области,
рассмотрев материалы дела № 10-03-14.3-02/175-ВО об административном правонарушении, возбужденного в отношении директора ООО «Славинский и К» по ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях,
Установил:
Старшим государственным инспектором отдела защиты конкуренции и контроля за рекламой Управления ФАС по Волгоградской области в рамках осуществления государственного контроля за соблюдением рекламного законодательства была проведена проверка рекламы, размещенной в печатном издании «Регион.Ру» № 35 от 7.12.2009 г., № 36 от 14.12.2009 г., на соответствие требованиям ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006г.
По результатам проверки установлено, что на первой полосе газеты размещена следующая информация: «Медицинский центр «Славинский и К». Лечение позвоночника, суставов, головных болей, СВД. Лечение хронических заболеваний, бронхиальной астмы, аллергии, гастритов, полиартритов, дизбактериоза без лекарств. Антицеллюлитная программа: вакуумный массаж, озонотерапия, миостимуляция, липолиз. Имеются противопоказания. Консультация специалистов БЕСПЛАТНО. Тел.: 41-01-71, 8-909-394-17-60. Время работы: 10:00-17:00. Выходной – воскресенье. Лиц. № 34-01-000825 от 27.12.2007 г. выдана ФС по надзору в сфере здравоохранения и социального развития».
В соответствии со статьей 3 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации;
рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;
рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;
товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;
потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама.
Рассматриваемая информация содержит все квалифицирующие признаки рекламы, поскольку она адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объектам рекламирования (медицинскому центру «Славинский и К», а также медицинским услугам, оказываемым учреждением), формирование или поддержание интереса к ним и их продвижение на рынке.
Рекламодателем обозначенной рекламы является ООО «Славинский и К» (400002, г. Волгоград, ул. Казахская, 1/5), рекламораспространителем – ООО «Волгоградское Агентство Информационных Технологий (400057, г. Волгоград, пер. Ачинский, 3). Данная реклама размещалась в печатном издании «Регион.Ру» на основании договора № 7/038 от 3.12.2009 г.
Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития 28.07.2008 г. выдана лицензия № 34-01-000825 от 27.12.2007 г. на осуществление медицинской деятельности при осуществлении доврачебной медицинской помощи по: медицинскому массажу, сестринскому делу; при осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе при осуществлении специализированной медицинской помощи по: косметологии (терапевтической), мануальной терапии, физиотерапии (озонотерапии).
ГОСТ Р 50646-94 «Услуги населению. Термины и определения» определяет услугу как результат непосредственного взаимодействия исполнителя и потребителя, а также собственной деятельности исполнителя по удовлетворению потребности потребителя. Медицинская услуга в разделе 2 указанного ГОСТа отнесена к категории социально-культурных услуг. Медицинская услуга обеспечивает поддержание и восстановление здоровья, нормальную жизнедеятельность организма.
Подпунктом 96 пункта 1 статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» № 128-ФЗ от 8.08.2001 г. к лицензируемым видам деятельности отнесена медицинская деятельность.
В силу подпункта 4 пункта 2 статьи 17 Федерального закона о лицензировании перечень работ и услуг в рамках медицинской деятельности устанавливается Положением о лицензировании медицинской деятельности.
Постановлением Госстандарта России от 12.03.1996 г. № 164 ГОСТ 30395-95 введен в действие в качестве Государственного стандарта Российской Федерации с момента принятия указанного постановления и признан имеющим одинаковую силу с ГОСТ Р 50646-94 на территории Российской Федерации.
Согласно Общероссийскому классификатору услуг населения ОК 002-93 (ОКУН), утвержденному Постановлением Госстандарта Российской Федерации от 28.06.1993 г. № 163 к медицинским услугам относятся проведение диагностических процедур, консультации и лечение врачами-специалистами, постановка диагноза, проведение диагностических процедур.
В соответствии с Отраслевым классификатором «Простые медицинские услуги» 91500.09.0001-2001 (утв. Приказом Минздрава РФ от 10 апреля 2001 года № 113) вакуумный массаж кожи отнесен к простым медицинским услугам.
ФЗ «О рекламе» предусматривает ряд требований по включению в рекламу различных предупреждений, в том числе при рекламировании медицинских услуг.
В соответствии с ч. 7 ст. 24 ФЗ «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
Таким образом, в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники, распространяемой в периодических печатных изданиях, в том числе в газете «Регион.Ру», предупреждению о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов должно быть отведено не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства), которая определяется как произведение ширины и высоты составляющих слов данного предупреждения.
При этом, в спорной рекламе предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию рекламируемых медицинских услуг и методов лечения, необходимости получения консультации специалистов, исходя из текста рекламы, сопровождается также информацией о том, что консультации специалистов оказываются в медицинском центре «Славинский и К» «бесплатно», что того не требует законодатель. Кроме того, получить консультацию о медицинских услугах и методах лечения потребитель рекламы может и у иных специалистов, в других медицинских учреждениях на свой выбор, а не только в медицинском центре «Славинский и К».
Статья 1 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. среди одной из целей настоящего Федерального закона закрепляет реализацию прав потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы. Необходимость указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники предупредительной надписи о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов связана с тем, что оказание медицинских услуг и методов лечения, применение медицинской техники, использование лекарственных средств связано со здоровьем и жизнью граждан.
Общая рекламная площадь (рекламное пространство) рассматриваемой рекламы составляет 51,2 см? (12,8 см * 4 см), а площадь предупреждения о наличии противопоказаний и необходимости получения консультации специалистов – 1,16 см? (2,9 см * 0,4 см).
Таким образом, в нарушение требований рекламного законодательства в рассматриваемой рекламе предупреждению о наличии противопоказаний к применению и использованию медицинских услуг (вакуумный массаж) и методов лечения (озонотерапия, миостимуляция), необходимости получения консультации специалистов отведено менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства), а именно - 2,27% рекламной площади (рекламного пространства).
ФЗ «О рекламе» предусматривает ряд различных требований по включению в рекламу различных предупреждений при рекламировании определенных товаров (услуг) - пива, алкогольной продукции, табака, табачных изделий, а также и лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники, поскольку данные товары (услуги) являются специфическими и связаны с жизнью и здоровьем граждан. При этом, рекламное законодательство предусматривает указывать предупредительную надпись непосредственно в тексте рекламного сообщения.
Цель данного предупреждения, в частности при рекламировании лекарственных средств, медицинских услуг (методов лечения), медицинской техники – довести до потребителей рекламы информацию о том, что рекламируемые лекарственные средства, медицинские услуги (методы лечения), медицинская техника имеют противопоказания, что при их применении и использовании необходимо ознакомиться с инструкцией по применению или получить консультацию специалистов.
При этом, указание в рекламе предупредительной надписи о необходимости получения консультации специалиста означает, что получить консультацию о рекламируемых лекарственных средствах, медицинских услугах (методов лечения), медицинской техники потребитель рекламы может у любого специалиста, любого медицинского учреждения, а не только у специалиста рекламируемого медицинского учреждения, оказывающего медицинские услуги.
Тот факт, что перед оказанием медицинских услуг, специалисты медицинского учреждения консультируют пациентов о возможных противопоказаниях, не освобождает от обязанности при рекламировании медицинских услуг среди неопределенного круга лиц сопровождать их в рекламе предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов и отводить данному предупреждению не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).
Поскольку распространенная реклама направлена на формирование у потребителя желания воспользоваться услугами, то существенной является не только информация привлекательная для потребителя, но и информация способная обмануть ожидания, сформированные такой рекламой. Отсутствие информации с предупреждением потребителей рекламы о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов может привести к неблагоприятных последствиям.
2 марта 2010 г. Председателем Комиссии Управления ФАС по Волгоградской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, на основании пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. и в соответствии с пунктами 20, 21 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 г. № 508, возбуждено дело № 10-03-24-02/77-ВО по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе - части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. по факту распространения на первой полосе газеты «Регион.Ру» № 35 от 7.12.2009 г., № 36 от 14.12.2009 г. рекламы медицинского центра «Славинский и К».
Решением Комиссии Управления ФАС по Волгоградской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе от 25 марта 2010 г. указанная реклама признана ненадлежащей, как не соответствующая требованиям части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г., и в соответствии с подпунктом «в» пункта 42 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбуждённых по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 г. № 508, Комиссией было принято решение о передаче материалов дела уполномоченному должностному лицу Управления ФАС по Волгоградской области для возбуждения дела об административном правонарушении по ст. 14.3 КоАП РФ.
В соответствии со ст. 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 24 настоящего Федерального закона, несут и рекламодатель, и рекламораспространитель.
Допущенное правонарушение явилось следствием ненадлежащего исполнения директором ООО «Славинский и К» своих должностных обязанностей, согласовав для выхода в печать с рекламораспространителем макет ненадлежащей рекламы.
О совершении … административного правонарушения 30 апреля 2010 года начальником отдела защиты конкуренции и контроля за рекламой УФАС России по Волгоградской области, Алексеевой Е.В., в отсутствие …, заявившего ходатайство о составлении протокола об административном правонарушении в его отсутствие, в соответствии со статьей 28.2 КоАП РФ составлен протокол № 10-03-14.3-02/175-ВО об административном правонарушении.
Согласно письменным объяснениям …, представленным при рассмотрении дела № 10-03-24-02/77-ВО по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, факт нарушения законодательства о рекламе не оспаривается, поскольку информация о наличии противопоказаний и необходимости консультации со специалистом действительно составляет менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). При этом, перед оказанием стоматологических услуг специалисты клиники консультируют пациентов о возможных противопоказаниях. При размещении рекламного материала Общество целиком полагалось на профессионализм рекламораспространителя, который разрабатывал макет рекламы и являлся его рекламопроизводителем.
Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет за собой ответственность, предусмотренную ст. 14.3 Кодекса РФ «Об административных правонарушениях».
Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей (ст. 14.3 КоАП РФ).
Административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. Под должностным лицом следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций, а также лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица, если законом не установлено иное (ст. 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).
Должностное лицо находит в действиях … обстоятельства, смягчающие административную ответственность, а именно:
1) признание вины в совершении административного правонарушения;
2) ранее ... не привлекался к административной ответственности по ст. 14.3 КоАП РФ.
Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 38 Федерального закона «О рекламе», ст.ст. 14.3, 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
1.Привлечь к административной ответственности должностное лицо - директора ООО «Славинский и К» по ст. 14.3 КоАП РФ за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе.
2.Применить к … меру наказания в виде административного штрафа за нарушение законодательства о рекламе в размере 4 000 (четырех тысяч) рублей.