Постановление Волгоградского УФАС России от 12.10.2010 г № Б/Н

О наложении штрафа по делу об административном правонарушении

Я, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области,
рассмотрев материалы дела № 10-03-14.3-02/447 об административном правонарушении, возбужденного в отношении должностного лица общества с ограниченной ответственностью «Клиника пластической хирургии «Ассоль» (ООО «Ассоль», г. Волгоград) – директора Общества Г. по ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Установил:
01 октября 2010 года заместителем начальника отдела защиты конкуренции и контроля за рекламой был составлен протокол об административном правонарушении в отношении директора ООО «Ассоль» Г. по факту распространения в мае-июне 2010г. рекламы медицинских услуг (пластика груди) клиники «Ассоль» с нарушением требований к размещению рекламы медицинских услуг, предусмотренных ФЗ «О рекламе».
В присутствии директора ООО «Ассоль» Г. (личность удостоверена по паспорту), изучив материалы административного дела, должностное лицо, рассматривающее дело, пришло к следующим выводам.
В рамках рассмотрения дела о нарушении законодательства о рекламе № 10-03-24-02/278 Комиссией Управления было установлено следующее.
По результатам мониторинга соблюдения законодательства о рекламе (закреплены актом № 1-р от 05.05.2010г.) специалистами Управления было выявлено размещение на рекламной конструкции, а именно – рекламном щите, расположенном у проезжей части напротив жилого дома по адресу: г. Волгоград, пр. Жукова, д. 88 рекламы следующего содержания:
«ПЛАСТИКА ГРУДИ. РАЗМЕР ИМЕЕТ ЗНАЧЕНИЕ. АССОЛЬ КЛИНИКА ПЛАСТИЧЕСКОЙ ХИРУРГИИ, Тел. 49-91-79». Текст (желтыми буквами/цифрами) размещен на тёмно-красном фоне, слева на щите в рамке размещена фотография женщины, похожей на актрису Памеллу Андерсон. По информации, размещённой на щите, конструкция принадлежит компании “R&B”.
Кроме того, в июне 2010г. (23.06.2010г.) установлено размещение аналогичной рекламы (с пометкой «Скидки!», выполнена крупными буквами красного цвета на белом фоне в рамке) на рекламных щитах, принадлежащих компании «Gallery» (при движении автотранспорта от остановки «Невская» в Центр города Волгограда, перед выездом на мост, рядом с итальянской химчисткой около магазина «Электротовары»).
Согласно п.п.1 ст. 3 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. реклама – это информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация, размещённая на рассматриваемых рекламных конструкциях – рекламных щитах, является рекламой:
- распространена посредством размещения на рекламной конструкции – рекламном щите в форме рекламной информации о медицинских услугах;
- направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования (медицинским услугам – пластика груди. Об этом, в частности, свидетельствует заголовок рекламной информации: «ПЛАСТИКА ГРУДИ. РАЗМЕР ИМЕЕТ ЗНАЧЕНИЕ», а также пометка «Скидки»;
- направлена на формирование и поддержание интереса к объекту рекламирования и его продвижения на рынке;
- адресована неопределённому кругу лиц. В соответствии с письмом Федеральной антимонопольной службы от 05.04.07г. № АЦ / 4624 в рамках понятия рекламы, закреплённого ст. 3 ФЗ РФ «О рекламе» под неопределённым кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Соответственно, распространение данной информации о медицинских услугах, а именно – пластической хирургии, должно признаваться распространением среди неопределённого круга лиц, поскольку заранее невозможно определить всех лиц, для которых такая информация будет доведена.
В ходе рассмотрения дела № 10-03-24-02/278 Комиссия Управления по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе установила следующее.
ООО «Ассоль» является рекламодателем информации об оказываемых медицинских услугах, размещенных на рассматриваемых рекламных конструкциях. ООО «Рио-Град» является рекламоизготовителем и рекламораспространителем в соответствии с условиями договора оказания услуг с ООО «Ассоль» от 22.12.2009г. № 69.
ООО «Рио-Град», в рамках выполнения взятых на себя обязательств по договору оказания услуг, заключенному с ООО «Ассоль», были оформлены договоры на оказание услуг по размещению рекламной информации в форме плакатов на территории Волгограда:
- договор № СВГ-27/03/09 от 31.03.2009г. с ООО «Гэллэри Сервис», в соответствии с условиями которого размещение рекламно-информационного материала (плакат формата 3*6) осуществляется в период с 01.06.2010г. по 30.06.2010г. по адресной программе: Волгоград, ул. Пархоменко при движении к ул.Кубанская справа, в 3 м от бордюра, в 17 м за пересечением с ул. Невская.
- договор с ООО «Эр Энд Би Аутдор» № 05/10 от 28.04.2010г., в соответствии с которым биллборд площадью 18 кв. м размещался по адресу: Волгоград, ул. Качинцев/пр. Жукова в период с 01.05.2010 по 31.05.2010г.
Согласно заявлений лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, при согласовании рассматриваемых рекламных материалов было учтено требование ч. 7 ст. 24 ФЗ «О рекламе» и на макете (представлен Комиссии) присутствует надпись: «Необходимо получение консультации специалиста». Надпись «Скидки!» (наклейка) была изготовлена отдельно и размещена на плакатах путем наложения на фотографию и надпись «Необходимо получение консультации специалиста».
При изучении представленного макета, а также биллборда (по стандартам которого была выполнена реклама нескольких медицинских услуг: пластика груди, пластика носа, ушей, липосакция, оказываемых клиникой пластической хирургии «Ассоль») размером 6*3, предоставленного ООО «Эр Энд Би Аутдор», Комиссией установлено, что надпись «Необходимо получение консультации специалиста» действительно присутствует на макете и на биллборде. Однако выполнена она путем обведения черным цветом контура букв на темно-красном фоне – общем фоне рекламного плаката. Предупреждение о наличии противопоказаний отсутствует как на макете, так и на самом плакате.
Кроме того, площадь, отведенная под размещение предупреждения о необходимости получения консультаций (согласно макету – 7, 2 кв. см; 0, 19 кв. м на биллборде) соответствует только 1, 74 % (по макету) и 1 % (на биллборде) всей рекламной площади (согласно макету эта площадь– 412 кв. см, пять процентов от нее составляет 7, 2 кв. см; на биллборде общая площадь– 18 кв.м, пять процентов от данной площади составляет 0,9 кв. м).
Таким образом, с учетом манеры исполнения надписи, места размещения рассматриваемых рекламных конструкций (вдоль дорог по пути следования транспорта), размера конструкции и размера площади, отведенной для предупреждения о необходимости консультаций (менее 5 %, что не соответствует требованиям, установленным частью 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе»), надпись «Необходимо получение консультации специалиста» фактически не доступна для восприятия потребителями.
Указание «Скидки!» (выполненное крупным шрифтом на белом фоне, выделяющемся от основного темно-красного), размещенное в последствии на плакатах путем наложения на фотографию и надпись «Необходимо получение консультации специалиста», скрыло часть хотя и нечитаемого, но формально присутствовавшего текста предупреждения, что также не могло позволить потребителю воспринимать информацию о необходимости получения консультаций, и свидетельствует о формальном подходе рекламодателя и рекламораспространителя к выполнению требований ч. 7 ст. 24 ФЗ «О рекламе».
Согласно ч.7 ст. 24 ФЗ «О рекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. (ФЗ «О рекламе»), реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.
Согласно п. 4 положения «О лицензировании медицинской деятельности», утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 22.01.2007 № 30, медицинская деятельность предусматривает выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санаторно-курортной медицинской помощи в соответствии с перечнем согласно приложении (далее – работы (услуги). Приложением к Положению «О лицензировании медицинской деятельности» услуги в сфере косметологии (терапевтической и хирургической) включены в перечень работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности, и соответственно, их реклама должна сопровождаться указанием на необходимость получения консультации специалистов.
Согласно сведений, полученных из общедоступных источников (Интернет ), маммопластика или пластика груди - это направление пластической хирургии, посвящённое вопросам коррекции и восстановления груди. Обращает на себя внимание важность консультаций перед пластикой груди, проведение обследований пациентки. Кроме того, для каждой из операций пластики груди есть свои противопоказания, а также особенности восстановительного периода после проведенной операции.
Таким образом, требования, установленные ч.7 ст. 24 ФЗ «О рекламе», должны были быть соблюдены при размещении рассматриваемой рекламы услуг (пластика груди) клиники пластической хирургии «Ассоль».
В соответствии с положениями ч. 7 ст. 5 ФЗ «О рекламе», не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводится в заблуждение потребители рекламы.
В рекламной информации о медицинских услугах, а именно – пластической хирургии (пластике груди), которая была размещена на рекламных щитах (у проезжей части, расположенной напротив жилого дома по адресу: г. Волгоград, пр. Жукова, д. 88; при движении автотранспорта от остановки «Невская» в Центр города Волгограда, перед выездом на мост, рядом с итальянской химчисткой около магазина «Электротовары») отсутствует предупреждение о наличии противопоказаний, предупреждение о необходимости получения консультации специалистов присутствует формально, недоступно для восприятия, занимает площадь менее 5 % от общей рекламной площади, что является нарушением положений, ч. 7 ст. 5, ч.7 ст.24 ФЗ «О рекламе».
В соответствии с п.4 ст.3 ФЗ «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
Согласно ч.6 ст.38 ФЗ «О рекламе» рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных ч.7 ст.5, ч.7 cт. 24 Федерального закона «О рекламе».
Рассматриваемая реклама медицинских услуг (пластика груди) клиники «Ассоль» признана Комиссией Управления ненадлежащей, поскольку нарушены общие требования к рекламе, закрепленные ч. 7 ст. 5 ФЗ «О рекламе», а также требования к размещению рекламы медицинских услуг, предусмотренные ч. 7 ст. 24 ФЗ «О рекламе».
Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет за собой ответственность, предусмотренную ч. 1 ст. 14.3 Кодекса РФ «Об административных правонарушениях».
01 сентября 2010г. на заседании Комиссии директор ООО «Ассоль» подтвердил, что при согласовании макетов рассматриваемых рекламных материалов, директор Общества по причине незнания требований к рекламе медицинских услуг утвердил макеты с нарушениями этих требований.
Приказом № 001 от 24.04.2009г. с 24 апреля 2009г. к исполнению обязанностей директора ООО «Клиника пластической хирургии «Ассоль» приступил Г. В соответствии с должностной инструкцией от 01.06.2009 № 1 в должностные обязанности директора Общества входит согласование и утверждение макетов, рекламных материалов, графиков размещения рекламы (п. 2.6.) В соответствии с п. 4.2 Инструкции директор несет ответственность за совершенные в процессе осуществления своей деятельности правонарушения в пределах, определенных административным законодательством Российской Федерации.
В ходе составления протокола об административном правонарушении № 10-03-14.3-02/447 Г. подтвердил данные на заседании Комиссии по рассмотрению дела № 10-03-24-02/278 объяснения, подтвердив, что им, как должностным лицом, были утверждены макеты с допущением несоответствия размеров и яркости предупредительной надписи о необходимости получения консультации специалиста требованиям законодательства о рекламе. Г. признал также, что нарушение произошло из-за недостаточной компетентности, указал на следующее: юриста в штате клиники нет, а сам директор Общества по профессии - врач. Просил учесть, что после первого заседания Комиссии по делу № 10-03-24-02/278, допущенные нарушения были устранены, а также обязался впредь при согласовании макетов рекламных материалов руководствоваться требованиями ФЗ «О рекламе».
Должностной инструкцией директора ООО «Ассоль» от 01.06.2009г. № 1 в п. 1.1 закреплено, что директор относится к категории руководителей. Директор осуществляет руководство Обществом (п. 2.1. Инструкции).
Г. ознакомлен с должностной инструкцией 04.08.2009г.
Часть 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях устанавливает, что нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. Под должностным лицом следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций, а также лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица, если законом не установлено иное (ст. 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).
Должностное лицо, рассматривающее дело, находит в действиях должностного лица ООО «Ассоль» - директора Г. обстоятельства, смягчающие административную ответственность, а именно:
1) признание вины в совершении административного правонарушения.
2) ранее должностное лицо не привлекалось к административной ответственности по ст. 14.3 КоАП РФ.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 38 Федерального закона РФ «О рекламе», ст.ст. 14.3, 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях
Постановил:
1.Привлечь к административной ответственности должностное лицо ООО «Ассоль» - директора Г. по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
2.Применить к должностному лицу - директору ООО «Ассоль» - директору Г. меру наказания в виде административного штрафа в размере 4000 (четыре тысячи) рублей.