Заключение от 29.04.2011 г № 556Н

Экспертное заключение Управления Минюста России по Волгоградской обл. от 29.04.2011 N 556н

Направлено письмом от 3 мая 2011 г. N 02-14/2846
УПРАВЛЕНИЕ МИНИСТЕРСТВА ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПО ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
от 29 апреля 2011 г. N 556н
НА ПРИКАЗ КОМИТЕТА ПО ОБРАЗОВАНИЮ И НАУКЕ АДМИНИСТРАЦИИ
ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ ОТ 1 МАРТА 2011 Г. N 443
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ АДМИНИСТРАТИВНОГО РЕГЛАМЕНТА ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ
КОМИТЕТОМ ПО ОБРАЗОВАНИЮ И НАУКЕ АДМИНИСТРАЦИИ
ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ ГОСУДАРСТВЕННОЙ УСЛУГИ ПО ПРОВЕДЕНИЮ
АТТЕСТАЦИИ ПЕДАГОГИЧЕСКИХ РАБОТНИКОВ ГОСУДАРСТВЕННЫХ
И МУНИЦИПАЛЬНЫХ ОБРАЗОВАТЕЛЬНЫХ УЧРЕЖДЕНИЙ
ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ" (В РЕДАКЦИИ ОТ 16 МАРТА 2011 Г. 494)
Управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области на основании Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. N 1313 "Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации", Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 21 мая 2009 г. N 147 "Об утверждении Положения об Управлении Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации и Перечня управлений Министерства юстиции Российской Федерации по субъектам Российской Федерации", проведена правовая экспертиза приказа Комитета по образованию и науке Администрации Волгоградской области от 1 марта 2010 г. N 443 "Об утверждении административного регламента предоставления Комитетом по образованию и науке Администрации Волгоградской области государственной услуги по проведению аттестации педагогических работников государственных и муниципальных образовательных учреждений Волгоградской области" (далее - проект Приказа) на предмет соответствия действующему федеральному законодательству.
Поводом для проведения правовой экспертизы является поступление в Управление Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области приказа Комитета по образованию и науке от 16 марта 2011 г. N 494 "О внесении изменения в приказ Комитета по образованию и науке администрации Волгоградской области от 01.03.2011 N 443 "Об утверждении административного регламента предоставления Комитетом по образованию и науке Администрации Волгоградской области государственной услуги по проведению аттестации педагогических работников государственных и муниципальных образовательных учреждений Волгоградской области".
Правовой экспертизой установлено следующее:
Настоящим Приказом утвержден административный регламент предоставления Комитетом по образованию и науке Администрации Волгоградской области государственной услуги по проведению аттестации педагогических работников государственных и муниципальных образовательных учреждений Волгоградской области (далее - Регламент).
Предметом правового регулирования рассматриваемого Приказа являются общественные отношения, возникающие в сфере образования.
Нормативное регулирование в данной сфере отношений осуществляется следующими правовыми актами:
- Конституцией Российской Федерации;
- Законом Российской Федерации от 10.07.1992 N 3266-1 "Об образовании" ;
- Федеральным законом от 06.10.1999 N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" ;
- Федеральным законом от 02.05.2006 N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" ;
- Федеральным законом от 27.07.2010 N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" ;
- приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 24.03.2010 N 209 "О порядке аттестации педагогических работников государственных и муниципальных образовательных учреждений";
- Уставом (Основным законом) Волгоградской области;
- Законом Волгоградской области от 10.11.2008 N 1756-ОД "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области" ;
- постановлением Главы Администрации Волгоградской области от 30.06.2009 N 735 "Об утверждении Положения о Комитете по образованию Администрации Волгоградской области" .
Рассматриваемые общественные отношения регулируются также письмом Министерства образования и науки Российской Федерации, Профсоюза работников народного образования и науки Российской Федерации от 18.08.2010 N 03-52/46 "О направлении Разъяснений по применению порядка аттестации педагогических работников государственных и муниципальных образовательных учреждений".
В соответствии с пунктом "е" статьи 72 Конституции Российской Федерации общие вопросы воспитания, образования находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
Частью 2 статьи 76 Конституции Российской Федерации установлено, что по предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии с ними законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации.
Пунктом 2 статьи 3 Федерального закона "Об образовании" определено, что законодательство Российской Федерации в области образования включает в себя Конституцию Российской Федерации, настоящий Федеральный закон, принимаемые в соответствии с ним другие законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации в области образования.
Подпунктом 16 пункта 1 статьи 29 названного Федерального закона определено, что к полномочиям органов государственной власти субъекта Российской Федерации в сфере образования относится организация подготовки, переподготовки, повышения квалификации и проведение аттестации педагогических работников образовательных учреждений субъекта Российской Федерации и муниципальных образовательных учреждений.
Пунктом 1 статьи 6 Федерального закона "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" определено, что органы, предоставляющие государственные услуги, и органы, предоставляющие муниципальные услуги, обязаны предоставлять государственные или муниципальные услуги в соответствии с административными регламентами.
Следовательно, исследуемый Приказ издан с соблюдением требований Конституции Российской Федерации и федерального законодательства о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Устава (Основного закона) Волгоградской области в систему исполнительной власти Волгоградской области входят глава администрации Волгоградской области, администрация Волгоградской области и иные органы исполнительной власти Волгоградской области, создаваемые по отраслевому, функциональному и территориальному принципу в соответствии с законом Волгоградской области.
Согласно приложению к Закону Волгоградской области "О системе органов исполнительной власти Волгоградской области" Комитет по образованию и науке входит в систему органов исполнительной власти Волгоградской области.
В соответствии с пунктом 2 статьи 42 Устава (Основного закона) Волгоградской области руководители структурных подразделений администрации области издают в порядке, установленном законом области, в пределах своей компетенции приказы, положения, инструкции и иные нормативные акты, обязательные для исполнения на всей территории области.
Согласно пункту 1.1 Положения о Комитете по образованию Администрации Волгоградской области, утвержденного постановлением Главы Администрации Волгоградской области от 30.06.2009 N 735, Комитет по образованию и науке Администрации Волгоградской области (далее именуется - Комитет) является органом исполнительной власти Волгоградской области, осуществляющим государственное управление в сфере образования на территории Волгоградской области.
В соответствии с пунктом 2.1.18, подпунктом 15 пункта 3.4 названного Положения Комитет организует подготовку, переподготовку, повышение квалификации и проведение аттестации педагогических работников образовательных учреждений Волгоградской области и муниципальных образовательных учреждений.
Председатель Комитета издает приказы по Комитету, обязательные для исполнения работниками Комитета, образовательными учреждениями и организациями, находящимися в ведении Комитета.
Таким образом, Комитет по образованию Администрации Волгоградской области как орган исполнительной власти вправе регулировать рассматриваемые отношения путем издания нормативного правового акта в форме приказа.
На момент проведения правовой экспертизы принятие данного нормативного правового акта является необходимым и достаточным для урегулирования общественных отношений, являющихся его предметом.
Однако в тексте анализируемого нормативного правового акта выявлено несоответствие действующему федеральному законодательству, заключающееся в следующем.
Исследуемым Приказом утвержден административный регламент предоставления Комитетом по образованию и науке Администрации Волгоградской области государственной услуги по проведению аттестации педагогических работников государственных и муниципальных образовательных учреждений Волгоградской области.
Вместе с тем структура названного Регламента не соответствует требованиям, предъявляемым к административным регламентам Федеральным законом "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг".
Так, пунктом 1 статьи 6 указанного выше Федерального закона определено, что органы, предоставляющие государственные услуги, и органы, предоставляющие муниципальные услуги, обязаны предоставлять государственные или муниципальные услуги в соответствии с административными регламентами.
Согласно пункту 4 статьи 2 указанного Федерального закона административный регламент - нормативный правовой акт, устанавливающий порядок предоставления государственной или муниципальной услуги и стандарт предоставления государственной или муниципальной услуги.
В соответствии с частью 2 статьи 12 Федерального закона "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" структура административного регламента должна содержать разделы, устанавливающие:
1) общие положения;
2) стандарт предоставления государственной или муниципальной услуги;
3) состав, последовательность и сроки выполнения административных процедур, требования к порядку их выполнения, в том числе особенности выполнения административных процедур в электронной форме;
4) формы контроля за исполнением административного регламента;
5) досудебный (внесудебный) порядок обжалования решений и действий (бездействия) органа, предоставляющего государственную услугу, органа, предоставляющего муниципальную услугу, а также должностных лиц, государственных или муниципальных служащих.
Статьей 14 названного Федерального закона установлены требования к стандарту предоставления государственной или муниципальной услуги.
Таким образом, выявленное несоответствие федеральному законодательству заключается в утверждении субъектом Российской Федерации административного регламента предоставления государственной услуги, по структуре не соответствующего требованиям, установленным федеральным законодательством.
Кроме того, в тексте исследуемого Приказа выявлены нарушения правил юридической техники, заключающиеся в следующем.
1.2.В соответствии с пунктом 12.1 Регламента основанием для проведения аттестации с целью подтверждения соответствия педагогического работника, не имеющего квалификационной категории (первой или высшей), занимаемой должности является представление работодателя.
Педагогические работники, ранее аттестованные на квалификационную категорию, дополнительно подают заверенную администрацией образовательного учреждения копию аттестационного листа, полученного по результатам предыдущей аттестации.
Вместе с тем приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 24 марта 2010 г. N 209 утвержден Порядок аттестации педагогических работников государственных и муниципальных учреждений.
Однако в тексте обозначенного федерального нормативного правового акта для педагогических работников, проходящих аттестацию с целью подтверждения соответствия занимаемой должности, указанное выше требование не установлено.
2.Пунктами 6.4 и 21 Регламента предусмотрена возможность подачи обращения в Комитет по образованию и науке Администрации Волгоградской области только в письменной форме.
Вместе с тем Федеральным законом от 27.07.2010 N 227-ФЗ были внесены изменения в Федеральный закон от 02.05.2006 N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" в части дополнения устанавливаемого обозначенным Федеральным законом порядка возможностью направления гражданами обращений в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в форме электронного документа.
Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 4 Федерального закона "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" обращение гражданина (далее - обращение) - направленные в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в письменной форме или в форме электронного документа предложение, заявление или жалоба, а также устное обращение гражданина в государственный орган, орган местного самоуправления.
На основании изложенного выше предлагаем внести в текст исследуемого нормативного правового акта аналогичные изменения.
3.Пунктом 2.2 Регламента определено, что в случае если текст письменного обращения не поддается прочтению, ответ на обращение не дается и о чем сообщается гражданину, направившему обращение, если его фамилия и почтовый адрес поддаются прочтению.
Вместе с тем согласно части 4 статьи 11 Федерального закона "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" в случае, если текст письменного обращения не поддается прочтению, ответ на обращение не дается и оно не подлежит направлению на рассмотрение в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, о чем в течение семи дней со дня регистрации обращения сообщается гражданину, направившему обращение, если его фамилия и почтовый адрес поддаются прочтению.
С целью исключения пробела в правовом определении срока, в течение которого заявителю должно быть направлено уведомление о невозможности дать ответ на обращение, предлагаем внести в текст анализируемого Приказа изменения в части указания на установленный федеральным законодательством срок.
4.Согласно пункту 22.4 Регламента в случае если в письменном обращении содержатся нецензурные либо оскорбительные выражения, угрозы жизни, здоровью и имуществу должностного лица, а также членов его семьи, обращение оставляется без ответа по существу поставленных в нем вопросов.
Вместе с тем согласно части 4 статьи 11 Федерального закона "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" государственный орган, орган местного самоуправления или должностное лицо при получении письменного обращения, в котором содержатся нецензурные либо оскорбительные выражения, угрозы жизни, здоровью и имуществу должностного лица, а также членов его семьи, вправе оставить обращение без ответа по существу поставленных в нем вопросов и сообщить гражданину, направившему обращение, о недопустимости злоупотребления правом.
Таким образом, выявленное нарушение правил юридической техники заключается в отсутствии указания в тексте исследуемого Приказа на необходимость сообщения гражданину о недопустимости злоупотребления правом.
Текст исследуемого нормативного правового акта опубликован в региональной газете "Волгоградская правда" от 11 марта 2011 г. N 42.
Приказ Комитета по образованию и науке Администрации Волгоградской области от 16 марта 2011 г. N 494, которым вносятся изменения в исследуемый нормативный правовой акт, опубликован в региональной газете "Волгоградская правда" от 23 марта 2011 г. N 50.
Вывод: Правовая экспертиза пришла к выводу, что приказ Комитета по образованию и науке Администрации Волгоградской области от 1 марта 2011 г. N 443 "Об утверждении административного регламента предоставления Комитетом по образованию и науке Администрации Волгоградской области государственной услуги по проведению аттестации педагогических работников государственных и муниципальных образовательных учреждений Волгоградской области" не соответствует действующему федеральному законодательству в части.
Предлагаем привести исследуемый Приказ в соответствие с действующим законодательством; устранить выявленное нарушение правил юридической техники; сообщить о результатах рассмотрения настоящего экспертного заключения.
Начальник Управления
Министерства юстиции
Российской Федерации
по Волгоградской области
государственный советник
юстиции Российской Федерации
II класса
М.А.КОЛЕСНИКОВ